Открытый информационный портал РБД |
На главную | В открытую библиотеку | ||
|
ИЗ ФОНДОВ РОССИЙСКОЙ ГОСУДАРСТВЕННОЙ БИБЛИОТЕКИ Люкшин, Алексей Микайлович 1. Авторское право на произведения аркитектуры 1.1. Российская государственная Библиотека diss.rsl.ru 2005 Люкигин, Алексей Микайлович Авторское право на произведения аркитектуры [Электронный ресурс]: Дис. ... канд. юрид. наук : 12.00.03 .-М.: РГБ, 200 5 (Из фондов Российской Государственной Библиотеки) Государство и право. Юридические науки — Государственное (конституционное) право — Российская Федерация — Авторское право на произведения аркитектуры. Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право Полный текст: http://diss.rsl.ru/diss/05/0377/050377043.pdf Текст воспроизводится по экземпляру, накодятцемуся в фонде РГБ: Люкшин, Алексей Микайлович Авторское право на произведения аркитектуры СПБ. 2004 Российская государственная Библиотека, 2 005 год (электронный текст).
l санкт-петербургский государственный универсрггет На правах рукописи
ЛЮКШИН Алексей Михайлович АВТОРСКОЕ ПРАВО НА ПРОИЗВЕДЕНИЯ АРХИТЕКТУРЫ Специальность: 12.00.03 гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право. Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук Научный руководитель - доктор юридических наук профессор А. П. Сергеев САНКТ-ПЕТЕРБУРГ - 2004 Введение............................................................................................. 2 Глава 1. Объект авторского права в архитектуре................................... 7 Глава 2. Субъекты авторского права на произведения архитектуры.. 38 Глава 3. Права авторов произведений архитектуры............................ 57 Глава 4. Договоры на создание и использование произведений архитектуры............................................................................ 95 Глава 5. Гражданско-правовая защита авторских прав на произведения архитектуры.................................................. 116 Список использованной литературы................................................ 129 Введение. Актуальность темы диссертационного исследования связана с активизацией строительной деятельности в Российской Федерации в последнее десятилетие. Строительный бум неизбежно привел к усилившемуся спросу на результаты архитектурной деятельности, т.е. на новые, оригинальные архитектурные проекты, на документацию для строительства, выполненную с использованием новых технических средств. Современных строителей и инвесторов перестали удовлетворять те типовые проекты зданий и сооружений, которые были созданы в предыдущие годы. Заказчиками строительства новых объектов стали не только государственные организации, но и частные компании. Все эти обстоятельства не могли не привести и к активизации архитектурной деятельности. Несмотря на принятие в 1993 году Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» и в 1995 году Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», отношения по защите авторских прав на произведения архитектуры не стали намного понятнее и однозначнее. Права и обязанности сторон, возникающие в процессе создания и использования произведений архитектуры, закрепленные в различных нормативных актах зачастую противоречат друг другу. Именно поэтому в диссертационном исследовании, на основании подробного изучения, как действующего законодательства, так и правоприменительной практики, была сделана попытка сделать практические выводы в отношении возникновения и реализации авторских прав на произведения архитектуры. Целью диссертационного исследования является исследование отношений в области создания и использования произведений архитектуры в процессе осуществления архитектурной деятельности на основе всестороннего анализа теоретических достижений цивилистики, действующего законодательства и конкретных отношений в сфере архитектурного творчества, выявление закономерностей и особенностей правового регулирования этих отношений и выработка предложений по совершенствованию правового регулирования отношений в архитектурной деятельности. Методологической основой диссертационного исследования являются методы исторического, логического, сравнительно-правового, системно-структурного анализа, сочетание методов как анализа и синтеза, так и метода аналогии. Методологической основой диссертационного исследования являются общие положения теории права, например о соотношении общих и специальных норм права, об императивных и диапозитивных нормах, о приемах толкования норм права и т.д. Теоретической основой диссертационного исследования послужили работы отечественных цивилистов: Б.С.Антимонова, М.И.Брагинского, М.М.Богуславского, А.И.Ваксберга, В.В.Витрянского, Э.П.Гаврилова, А.Н.Гейне, М.В.Гордона, О.А.Городова, М.Г.Диканского, В.А.Дозорцева, А.А.Заславского, Н.Д.Егорова, В.Я.Ионаса, О.С.Иоффе, В.О.Калятина, М.И.Никитиной, Х.А.Пизуке, Н.А.Райгородского, И.В.Савельевой, А.П.Сергеева, В.И.Серебровского, Е.А.Суханова, Ю.К.Толстого, С.А.Чернышевой, Г.Ф.Шершеневича, Т.А.Феддеевой, Е.А.Флейшиц, А.К.Юрченко и других ученых. Научная новизна диссертационного исследования заключается в положениях выносимых на защиту: 1. Произведение архитектуры отвечает всем закрепленным действующим законодательством признакам охраноспособного произведения науки, литературы и искусства и, вопреки встречающимся в юридической литературе предложениям, не нуждается в дополнительных критериях охраноспособности. 2.Несмотря на прямое указание Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», объект авторского права в архитектуре один, и им является само произведение архитектуры, которое может воплощаться в различных формах: архитектурном проекте, документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта, или архитектурном объекте. На основе анализа процесса создания архитектурного проекта, сделан вывод о том, что формой воплощения произведения архитектуры является не весь архитектурный проект, а та его часть, которая образует архитектурное решение. З.Для обеспечения реализации права авторов произведений архитектуры на имя необходимо законодательно обязать собственников архитектурных объектов не препятствовать размещению на них информации об авторах этих произведений архитектуры. 4. Автор произведения архитектуры может реализовать право на его обнародование только один раз, путем обнародования архитектурного проекта, документации для строительства, разработанной на его основе или отстроенного архитектурного объекта. 5.Признание за авторами произведений архитектуры права на защиту репутации неизбежно ограничивает свободу собственников архитектурных объектов по использованию и распоряжению ими. Правовым основанием для разрешения возникающих по этому поводу споров выступает п. 2 ст. 209 ГК РФ. 6. Право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством, а также право требовать от собственника (владельца) архитектурного объекта предоставления возможности осуществить его фото- и видеосъемку следует признать не личными неимущественными правами, как это предусмотрено в Законе РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», а имущественными правами. 7.Поскольку на практике отдельный авторский договор на создание произведения архитектуры чаще всего не заключается, а является элементом смешанного договора на выполнение проектных, а порой и строительных работ, в подобных договорах целесообразно выделить специальный раздел, посвященный вопросам авторского права на произведение архитектуры. Данный раздел должен содержать все существенные условия авторского договора, предусмотренные ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Оптимальной альтернативой этому является заключение отдельного авторского договора на создание и использование произведения архитектуры, «сопровождающего» договор подряда на выполнение проектных, изыскательских и строительных работ. 8.Действующее авторское законодательство не содержит правовых препятствий для использования такого способа защиты, как конфискация контрафактных экземпляров произведения архитектуры по решению суда и, или их уничтожение, или передача обладателю авторских прав по его просьбе. Сказанное в полной мере относится и к контрафактным экземплярам произведения архитектуры, воплощенного в форме архитектурного объекта. Практическая значимость диссертационного исследования заключается в том, что положения и выводы, содержащиеся в нем, могут быть использованы как при совершенствовании законодательства, так и при применении на практике действующего законодательства. Не исключена возможность использования основных положений работы при дальнейшем научном исследовании авторского права на произведения архитектуры, также возможно использование ее в учебном процессе как по специальности «юриспруденция», так и по специальности «архитектура». Апробация результатов исследования происходила при подготовке, рецензировании и обсуждении его на кафедре гражданского права Санкт-Петербургского государственного университета. Некоторые научные выводы изложены в опубликованных статьях. Публикации по теме диссертации:
1.
Объекты авторского права на произведения архитектуры. //
2.
Юридическое лицо как субъект права на произведение Глава 1. Объект авторского права в архитектуре. Раскрытие понятия объекта авторского права, определение этого понятия и установление его признаков являются важными задачами науки авторского права. Пункт 1 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» ' указывает, что «авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от назначения и достоинства произведения, а также от способа их выражения». Таким образом, объектом авторского права является произведение. Но определения этого термина в советском и российском законодательстве не было и нет. Еще в XIX веке Г.Ф.Шершеневич указывал на значительную трудность в определении объекта авторского права, объясняя этим то, что избегает давать определение понятия «произведение»^. Некоторые отечественные цивилисты считали, что определение понятия «произведение» не является задачей науки гражданского права, т.к. составляет предмет наук специальных, таких как теория литературы, теория искусства, теория науки. Однако, большинство цивилистов полагают, что такое определение необходимо. Многие авторы давали собственные определения этого понятия. Так, М.Г. Диканский настаивал, что возможно считать произведением как объектом авторского права всякий результат творческой деятельности удовлетворяющий эстетическому чувству ^. Б.М. Ган считал произведением ' Ведомости Съезда народных депутатов Российской Федерации и Верховного Совета Российской Федерации. 1993. № 32. Ст. 1242; Собрание законодательства Российской Федерации. 1995. № 30. Ст. 2866. 2 Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. Казань. 1891. С.154. 3 Диканский М.Г. Авторское право в архитектуре. Петроград, 1916. С. 25. любое объединенное общей целью сочетание идей, образов или тех и других вместе, хотя бы оно было бы выражено устно или состояло из соединения, переработки или пояснения чужих произведений '. М.В .Гордон указывал, что произведение является результатом творческой деятельности определенного автора, оно есть комплекс идей и образов, получивших свое объективное выражение в готовом труде . В.И. Серебровский писал, что произведение есть продукт духовного творчества человека . Э.П.Гаврилов определяет произведение как результат творческой деятельности автора, выраженный в объективной форме. Несмотря на обилие определений понятия «произведения», многие современные цивилисты считают классическим определение, данное В.И. Серебровским, который определял произведение как совокупность идей, мыслей и образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения . Думается, что это классическое определение понятия «произведение» подходит и для общей характеристики произведения архитектуры как объекта авторского права. Отечественная цивилистика всегда однозначно относила к объектам авторского права на произведение архитектуры чертежи и планы зданий и строений. Современное законодательство называет их архитектурным проектом и охраняет его как объект авторского права (ст. 16 Закона РФ «Об 1 Ган Б.М. Авторское право в редакционно-издательском деле. М., 1932. С. 12. 2 Гордон М.В. Советское авторское право. М., 1955. С.59. 3 Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956. С.ЗО.
4
Гаврилов Э.П. Комментарий Закона РФ «об авторском праве и смежных
правах». М., 1996. 5 Серебровский В.И. Указ.соч. С.32. архитектурной деятельности в Российской Федерации от 17 ноября 1995 года '). Несомненно, архитектурный проект создается в результате творческого труда архитектора, даже если этот проект не отличается оригинальностью. И, конечно же, архитектурный проект выражается в объективной форме, которую возможно воспроизвести. По поводу другого объекта авторского права в архитектуре, архитектурного объекта - построенного здания или строения - в отечественной цивилистике не было единого мнения. Одни авторы однозначно относили архитектурный объект к объектам авторского права ^, другие авторы столь же однозначно отказывали архитектурному объекту в охране авторским правом ^. Действующее законодательство решило этот спор в пользу сторонников признания архитектурного объекта объектом авторского права (ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации"). Как бы то ни было, архитектурный объект хотя и сооружен трудом строителей, но создан он в результате творческого труда архитектора. И, конечно же, архитектурный объект выражен в объективной форме и его возможно воспроизвести. Новым, законодательно закрепленным, объектом авторского права является документация для строительства разработанная на основе архитектурного проекта. Представляется, что законодатель отнес документацию для строительства к объектам авторского права лишь потому, что она представляет собой сокращенный по объему и составу архитектурный проект. Тем более, что в соответствии с п.З ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», архитектору — автору 1 СЗ РФ. 1995. № 47. Ст. 4473.
2
См. например: Диканский М.Г. Указ.соч. С.23, Синайский В.И. Русское
гражданское право.
3
См.
например: Серебровский В.И. Указ. соч. С. 56., Антимонов Б.С., Флейшиц
Е.А. архитектурного проекта принадлежит авторское право и на документацию для строительства, разработанную на основе архитектурного проекта, и на архитектурный объект. А коль скоро документация для строительства представляет собой сокращенный по объему и составу архитектурный проект, то и она создана в результате творческого труда архитектора и выражена в объективной форме. В этом смысле документация для строительства является произведением, объектом авторского права. Факт технической помощи различных специалистов в подготовке документации для строительства не говорит о возникновении соавторства или возникновении нового, производного произведения. И законодательство, и наука гражданского права основным признаком произведения называют его творческий характер. Понятие творчества в законодательстве не раскрывается, но активно обсуждается учеными-юристами. Так, А.Н.Гейне считал, что творчество можно квалифицировать как проявление индивидуальности автора, оно выражает чисто личную особенность, глубину и широту, мощь и величие, страстность и спокойствие, суровость и нежность и т.д., чувств, настроений, мыслей автора отличающейся оригинальностью и существенной новизною '. М.В.Гордон указывал на то, что характерным элементом творчества является существенная новизна, говорящая о самостоятельной работе автора . В.И. Серебровский называл творчеством сознательный и в большинстве случаев весьма трудоемкий процесс, имеющий своей целью достижение определенного результата . Э.П.Гаврилов понимает под творчеством деятельность человека, порождающую нечто качественно 1 Гейне А.Н. Авторское право на произведения зодчества. Санкт-Петербург. 1905. С.25. 2 Гордон М.В. Указ.соч. С.63. 3 Серебровский В.И. Указ.соч. С.34. 10 новое и отличающееся неповторимостью, оригинальностью и уникальностью '. Н.В.Макагонова считает творчеством духовную, интеллектуальную деятельность, в результате которой человек раскрывает свою индивидуальность и создает качественно новый, ранее не существовавший результат, необходимым элементом которого должна являться новизна^. По мнению большинства отечественных цивилистов, важным признаком творческого характера произведения является его новизна или оригинальность. Новизна или оригинальность чаще всего выражается в новых содержании, форме, идее, концепции и т.д. По мнению А.П.Сергеева, в этом смысле всякое творческое произведение характеризуется оригинальностью, новизной, неповторимостью и уникальностью . А.П.Сергеев не случайно указывает на новизну или оригинальность именно любого творческого произведения, поскольку в литературе есть мнение, что новизну или оригинальность следует считать самостоятельным признаком произведения. Так, непременным признаком произведения считал новизну И.Я.Хейфец, который указывал, что для охраны произведения оно должно обладать новизной'*. В.А.Кабатов называл признак новизны среди существенных признаков произведения искусства ^. Наиболее развернутую концепцию наличия у произведения самостоятельного признака новизны разработал 1
Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции
развития. М., 2 Макагонова М.В. Авторское право. М.,1999. С.42.
3
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. М., 1999. С. 4 Хейфец И.Я. Авторское право. М., 1931. С. 58.
5
Кабатов В.А. Советское авторское право на произведения изобразительного
искусства: и В.Я.Ионас. Он считал существенную новизну важнейшим критерием авторского права, «позволяющим осуществить размежевание сфер субъективных авторских правомочий» \ Признак новизны отрицать нельзя. Произведение, созданное творческим трудом автора, является новым, существенно отличающимся от других. Новизна научного, литературного или художественного произведения может заключаться как в новизне его содержания, в новизне трактовки известных ранее фактов, так и в новизне формы, даже если содержание произведения не ново. Очевидно, что процесс творчества - это всегда создание чего-то нового. Но нельзя требовать, чтобы каждое произведение науки, литературы и искусства было абсолютно новым, чтобы никакие его элементы до сих пор не были известны . Отечественные цивилисты по-разному обосновывали отсутствие такого самостоятельного признака произведения, как новизна. Но почти все так или иначе соглашались с мнением В.И.Серебровского, полагавшего, что «новизна» всегда присуща творчеству, но нет оснований выдвигать признак «новизны» в качестве самостоятельного признака произведения^. Вторым признаком произведения является объективная форма его выражения. Общепризнанно, что произведение творчества может стать объектом авторского права лишь при том условии, что оно покинуло душевный мир автора и приняло объективную форму, доступную для восприятия людей ^. До тех пор, пока мысли и образы автора не проявились вовне, а существуют лишь в виде творческого замысла, они не могут быть восприняты другими 1 Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М., 1972. С.23.
2
Никитина М.И. Авторское право на произведения науки, литературы и
искусства. Казань. 3 Серебровский В.И. Указ.соч. С.36. 4 Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. М., 1963. С. 72. 12 людьми и, следовательно, не существуют и практической надобности в их правовой охране. Чтобы творческий результат приобрел общественную значимость и характер объекта авторского права, он должен быть воплощен в какой либо объективной форме '. Отечественные цивилисты понимали под формой произведения способ воплощения творческих идей, мыслей, образов автора. Произведение, как объект авторского права, может существовать в любой объективной форме, если оно реально существует отдельно от автора. Форма может быть письменной или устной, быть выражена в виде звуко- или видеозаписи или изображения, в объемно-пространственном виде и т.д. Причем абсолютно все отечественные цивилисты признавали, что для признания произведения объектом авторского права не требуется, чтобы произведение представляло собой уже вполне законченный продукт творческой деятельности автора. Закон в равной степени охраняет как законченные, так и незавершенные произведения. Поскольку объективная форма выражения произведения связана с возможностью его воспроизведения, то до принятия Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» в отечественной цивилистике шла дискуссия по вопросу о том, является ли воспроизводимость произведения отдельным признаком произведения или же возможность воспроизведения входит в единый признак произведения - объективную форму. В.И.Серебровский считал, что возможность воспроизведения является существенным признаком произведения, что если результат труда автора по тем или иным причинам не может быть воспроизведен, то этот результат не может быть признан объектом авторского права. Он не видел оснований отказываться от этого признака при характеристике объекта авторского права ^. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. П2. 2 Серебровский В.И. Указ.соч. С. 40-41. 13 Э.П.Гаврилов соглашался с тем, что воспроизводимость произведения является самостоятельным признаком произведения в соответствии с ПС РСФСР 1964 г., но считал, что в будущем этот признак должен быть исключен из определения объекта авторского права '. Авторское право должно охранять любые выраженные в объективной форме результаты творческой деятельности, даже если они пока неповторимы, поскольку они могут стать воспроизводимыми в будущем. Другие авторы считают, что воспроизводимость и объективная форма являются единым признаком произведения, что объективная форма делает произведение не только доступным восприятию других людей, но и воспроизводимым , Этот многолетний спор был разрешен при принятии Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», который ограничился указанием только на объективную форму, как один из признаков произведения. По сути, законодатель признал, что авторским правом охраняются любые выраженные вовне произведения, в т.ч. и те, объективная форма которых не связана с материальным носителем^. В архитектурной деятельности, в процессе создания произведения архитектуры замыслы авторов этих произведений могут воплощаться в самых разнообразных формах. Это могут быть рисунки, эскизы, наброски, макеты, модели, и, конечно, архитектурный проект, документация для строительства, архитектурный объект. Тем более что законодательство относит к архитектурным объектам и здания, и сооружения, и их интерьер, и объекты благоустройства, ландшафтного и садово-паркового искусства. Конечно же. 1 Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 88. 2 См.например: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957. С.80. 3 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 113. 14 авторское право будет распространяться на все произведения архитектуры, в какой бы объективной форме они не были бы выражены. В соответствии с п. 3 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» объектом авторского права выступает не только произведение в целом, но и часть произведения, если она является результатом творческого труда и может использоваться самостоятельно. Возможность охраноспособности части произведения, если она являлась результатом творческого труда, предусматривалась и признавалась и до принятия указанного Закона. Именно поэтому отечественные цивилисты стремились выделить те части или элементы произведения, которые охраняются авторским правом, и части или элементы, не охраняемые авторским правом. В литературе часто указывалось, что новизна произведения может выражаться как в новизне содержания, так и в новизне формы. При этом неизменно отмечается, что само по себе содержание произведения авторским правом не охраняется, а охрана предоставляется лишь форме произведения. Конкретное разделение элементов произведения на охраняемые и неохраняемые впервые в отечественной цивилистике провел В.Я.Ионас '. К юридически безразличным элементам произведения им были отнесены тема и материал произведения, сюжетное ядро, идейное содержание произведения. Заимствование этих элементов произведения, образующих содержание произведения не является нарушением авторских прав. Позднее эта позиция нашла отражение в законодательстве. Так, п. 4 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» гласит: «Авторское право не распространяется на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия, факты». Юридически значимыми в произведении являются элементы его формы, которую образуют образы произведения и его язык. Художественным образом 1 См.: Ионас В .Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной практике. 15 произведения принято считать специфическую для искусства форму отражения действительности и выражение мыслей и чувств художника. Образы именуются внутренней формой произведения. Они пользуются правовой охраной, так как являются результатом творческой деятельности и отражают индивидуальность своего творца. Внешней формой принято считать язык произведения. Под ним понимают свойственные автору средства и приемы создания художественных образов, т.е. совокупность используемых им изобразительно-выразительных средств . В.Я.Ионас пришел к выводу, поддержанному отечественными цивилистами, о том, что язык произведения не подлежит заимствованию, он может цитироваться с обязательным указанием источника. А вот образы произведения могут быть заимствованы для создания самостоятельного произведения, но им должна быть придана новая внешняя форма. При этом необходимо получать согласие автора на такое заимствование, и необходимо указывать на источник заимствования ^. Пункт 1 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» указывает на то, что авторским правом охраняются все произведения, независимо от их назначения и достоинства. Стоит отметить, что и до принятия указанного Закона большинство отечественных цивилистов признавали охраноспособность за любыми произведениями, независимо от их достоинства. Под достоинством понимались различные качества произведения, относящиеся к форме и содержанию: актуальность темы, художественные образы, достоверность и прочее. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 118.
2
Ионас В.Я. Критерий
творчества в авторском праве и судебной практике. С. 77, Гаврилов 16 Признание охраноспособности за любыми произведениями, независимо от их достоинства, означает, что авторским правом в равной степени охраняются как высоко художественные произведения, так и те произведения, художественные достоинства которых невысоки. В противном случае было бы открыто широкое поле для субъективизма, ибо невозможно выявить какие-либо объективные показатели полезности и особых достоинств произведения. Вопрос достоинства произведения должен решаться на этапе его использования 1 • В соответствии с п.1 ст. 9 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторское право на произведение науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осуществления авторского права не требуется регистрации произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения каких-либо формальностей. Возникновение авторских прав с момента создания произведения - краеугольный камень всей системы авторского права. Российское законодательство не предусматривает необходимости осуществления каких-либо действий для доказательства наличия у произведения необходимых критериев охраноспособности. Тем не менее, не придавая выполнению формальностей правообразующего значения, законодатель не запрещает авторам прибегать к различным процедурам, способствующим доказыванию факта принадлежности им авторских прав на созданное произведение. Это, например, нотариальное удостоверение факта создания произведения, регистрация произведения в общественной (творческой) организации, отправка экземпляра произведения по почте в свой адрес и т.д. Но выполнение подобных процедур не является бесспорным доказательством принадлежности авторских прав на произведение. Перечисленные организации не проверяют, кем создано произведение. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С.114. 17 Большее, на что способны названные и подобные действия, это -удостоверение факта существования произведения в объективной форме на определенный момент времени . При создании произведения архитектуры, в процессе градостроительной деятельности, участникам этого процесса нередко приходится согласовывать свои произведения и у заказчиков, и в государственных органах. Например, в Санкт-Петербурге необходимым условием дальнейшей разработки архитектурного проекта и последующего его согласования для разрешения реализации является следующая процедура. Комитет по градостроительству и архитектуре Администрации Санкт-Петербурга согласовывает объемно-пространственное и архитектурное решения на стадии предпроектных предложений того или иного проекта. Несомненно, что согласование или несогласование заказчиком или государственным органом архитектурно-строительных решений никак не влияет на их охраноспособность. Подобные согласования не являются соблюдением формальностей для обеспечения охраноспособности произведения архитектуры. Пункт 5 ст. 6 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» подчеркивает, что авторское право на произведение не связано с правом собственности на материальный объект, в котором произведение выражено. Передача прав собственности или права владения на материальный объект сама по себе не влечет передачи каких либо авторских прав на произведение, выраженное в этом объекте. Это указание закона очень важно для понимания вопроса об объекте авторских прав. Закон прямо указывает, что авторское право принадлежит автору произведения, а не собственнику материального носителя или лицу, в чьих руках он находится, даже если он находится у него на абсолютно законных основаниях. Сергеев А.П. Указ.соч. С. И 6. 18 Большинство объектов авторского права самым тесным образом связаны со своим материальным носрггелем. Литературное произведение печатаются в виде книги, произведение живописи связано с картиной, архитектурный объект неотделим от самого сооружения. Произведение и воплощается в материальном носителе, как правило, для того, чтобы в последующем этот материальный носитель перешел в собственность или владение иного лица. Но авторское право на произведение сохраняется лишь за его автором и не переходит к владельцу материального носителя, который не имеет права перерабатывать произведение, воспроизводить его для распространения и т.д. Более того, авторское законодательство предусматривает дополнительные меры, предусматривающие сохранение определенных авторских правомочий за авторами произведений при переходе права собственности или права владения материальным носителем иным лицам. Это право доступа и право следования, предоставленные автору произведения изобразительного искусства (ст. 17 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Аналогичный характер имеет право автора архитектурного объекта требовать от собственника или владельца этого объекта предоставления возможности осуществлять его фото- и видеосъемку (ст. 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» от 17 ноября 1995 года). * * * Все сказанное выше в отношении произведения как объекта авторского права в полной мере относиться и к такому объекту авторского права, как произведение архитектуры. Пункт 1 ст. 7 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» относит к объектам авторского права произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства. Пункт 2 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» относит к объектам авторского права на произведения архитектуры: а) архитектурный проект, б) разработанную на его основе документацию для строительства и в) архитектурный объект. Часть 4 ст.2 Закона РФ «Об архитектурной 19 деятельности в Российской Федерации» детализирует перечень архитектурных объектов, относя к ним здания, сооружения, комплекс зданий и сооружений, их интерьер, объекты благоустройства, ландшафтного или садово-паркового искусства, созданные на основе архитектурного проекта. Очевидно, что законодательство относит к числу объектов авторского права самые различные произведения. Одни из них являются результатом художественного творчества, другие же возникают в результате не только художественного, но и технического творчества. В литературе делается попытка разделить творческие произведения на типичные и нетипичные. Например, произведения архитектуры относят к произведениям нетипичным, поскольку видят в них синтез творчества художественного и творчества технического или инженерного искусства . Часть цивилистов считает, что таких критериев охраноспособности, как творческий характер произведения и объективная форма его выражения, явно недостаточно для охраны произведения в полной мере. Это мнение объясняется тем, что указанные признаки не отражают специфику такого объекта авторского права, как произведение архитектуры. Высказывается мнение, что при создании произведения архитектуры, автор должен соблюдать требования удобства, органичности, простоты, пропорциональности, экономичности. Автор должен руководствоваться законами, на которых основано зодчество, среди них называются законы единства объективного и субъективного, общего и единичного, рационального и эмоционального, содержания и формы и т.д. К специфике произведения архитектуры относят сочетание художественных и материально-социальных 1
Чернышева С.А. Произведения архитектуры в системе объектов авторского
права.// 2 Там же. С. 7 - 8. 20 функций, создание новой объективной пространственной среды, ассоциативность восприятия передаваемой зодчеством информации, зрительный характер восприятия художественного образа, пространственность композиционного построения, единство пространственных, пластических и иных композиционных средств, связь этих средств с конструктивной подосновой сооружений . На основании перечисленных свойств, присущих архитектуре, С.А.Чернышева делает вывод о том, что набор критериев охраноспособности произведения архитектуры необходимо дополнить следующими — архитектурный образ, язык, технические и технологические характеристики. Наверно, все перечисленные специфические свойства произведения архитектуры имеют безусловное значение для теории архитектуры. Но для науки авторского права они излишни. Да, действительно, произведения архитектуры имеют двойное назначение. С одной стороны, они служат удовлетворению определенных материальных потребностей людей. С другой стороны, произведения архитектуры, как и произведения искусства, предназначены вызывать у людей чувства художественного удовлетворения. К тому же не стоит забывать, что и в соответствии с действующим законодательством, и учитывая мнения большинства отечественных цивилистов, авторские права признаются за любым произведением, независимо от его назначения и достоинства. Требуется лишь, чтобы произведение являлось результатом творческой деятельности и выражалось в объективной форме. Ведь ни у кого не вызывает сомнения наличие охраноспособности у футуристических архитектурных проектов, даже если реализовать их нет никакой технической возможности, да и реализация их не имеет никакого смысла с точки зрения практичности и рациональности. Рабинович В.И. Художественные проблемы архитектуры. М., 1972. С. 8. 21 Именно поэтому объектом авторского права признается не весь архитектурный проект со всеми его техническими и организационными составляющими, а лишь его архитектурная часть \ На основании вышесказанного нет никакого смысла искать новые критерии охраноспособности произведения архитектуры. Вполне достаточно тех критериев, которые уже признаны всеми отечественными цивилистами, да и закреплены действующим законодательством. Итак, произведением архитектуры следует считать любое произведение в сфере архитектурной деятельности, независимо от его назначения и достоинства, если оно является результатом творческого труда автора и выражено в объективной форме. Пункт 2 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» называет объектами авторского права на произведения архитектуры архитектурный проект, разработанную на его основе документацию для строительства и архитектурный объект. Специфика архитектурной деятельности состоит в том, что идеи и решения архитектора не сразу воплощаются в зданиях и сооружениях, а вначале объективируются (материализуются) в проекте. Х.А.Пизуке выделяет в проекте его архитектурную часть, т.е. объективированные (материализованные) идеи и решения архитектора о функциональной, конструктивной и художественной сторонах будущего здания или сооружения. Кроме этого, выделяется практическая часть — технические и организационные решения о методах осуществления архитектурных идей и решений в натуре. Признается же объектом авторского права не весь проект, а лишь его архитектурная часть ^. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 150.
2
Пизуке Х.А. Правовое регулирование архитектурной деятельности.
Автореф.дис.на 22 Далее автор приходит к выводу, что охраняемую часть архитектурного проекта составляют произведения архитектурной графики и пластики: эскизы, планы, схемы, разрезы, фасады, перспективы, рисунки, макеты и модели '. Похожее определение понятия архитектурного проекта как произведения архитектуры в смысле объекта авторского права дает А.А.Заславский. Произведение архитектуры, именуемое архитектурным проектом, есть результат творческой самореализации личности в архитектурном искусстве, представляющий собой воплощенную в объектах материального мира оригинальную совокупность графических и текстовых знаков и символов, а также условных объемно-пространственных структур, отображающих композиционное построение архитектурного объекта, художественное оформление его внешнего и внутреннего облика . С точкой зрения Х.А.Пизуке можно согласиться. Действительно, творческий характер имеет только та часть проекта, которую он называет архитектурной частью. «Практическая» его часть имеет техническое содержание и не требует при создании творческого подхода. Эту точку зрения, с некоторыми изменениями, продиктованными действующим законодательством, следует поддержать. А вот с определением понятия архитектурного проекта как объекта авторского права, данным А.А.Заславским, можно согласиться только с точки зрения теории архитектуры, но не науки и практики авторского права. Из определения А.А.Заславского не следует определенно, что является объектом авторского права: весь архитектурный проект или его часть, да и не понятно, что представляет собой архитектурный проект с точки зрения законодательства. 1 Там же. С. 10.
2
Заславский А.А. Авторское право в области архитектуры. Автореф.дис.на
соискание 23 Действующее законодательство по-разному определяет понятие архитектурного проекта. Статья 2 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» называет архитектурным проектом архитектурную часть документации для строительства и градостроительной документации, содержащую архитектурные решения, которые комплексно учитывают социальные, экономические, функциональные, инженерные, технические, противопожарные, санитарно-гигиенические, экологические, архитектурно-художественные и иные требования к объекту в объеме, необходимом для разработки документации для строительства объектов, в проектировании которых необходимо участие архитектора. Другим нормативным актом, регламентирующим процесс архитектурной деятельности, является «Инструкция о порядке разработки, согласования, утверждения и составе проектной документации на строительство предприятий, зданий и сооружений» - СНиП 11-01-95, принятый постановлением Минстроя Российской Федерации от 30.06.95 г. № 18-64. Пункт 4.1 СНиП 11-01-95 перечисляет разделы, из которых состоит проект на строительство. Это: общая пояснительная записка; генеральный план и транспорт; технологические решения; организация и условия труда работников; архитектурно-строительные решения; инженерное оборудование, сети и системы; организация строительства; охрана окружающей среды; инженерно-технические мероприятия гражданской обороны; сметная документация; эффективность инвестиций. Раздел «Архитектурно-строительные решения» в соответствии с п.4.1.5 СНиП 11-01-95 состоит из сведений об инженерно-геологических, гидрогеологических условиях площадки строительства; описания и обоснования архитектурно-строительных решений; мероприятий по электро-, взрыво- и пожаробезопасности; мероприятий по защите строительных конструкций, сетей и сооружений от коррозии; основных чертеоюей — планы, 24 разрезы и фасады основных зданий и сооружений со схематическим изображением основных несущих и ограж:дающих конструкций. Представляется, что из перечисленных составляющих проекта на строительство произведением архитектуры как объектом авторского права можно считать только архитектурные решения (основные чертежи и т.д.) раздела «Архитектурно-строительные решения». Ведь только они создаются творческим трудом в полном смысле этого слова. Все остальные составляющие проекта, будь то технологические решения, сметная документация и прочие, не требуют творческого подхода в процессе своего создания. Статья 2 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» дает определение архитектурного решения. Это авторский замысел архитектурного объекта, его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства. Таким образом, архитектурным проектом как объектом авторского права мож:но считать только его архитектурную часть, называемую архитектурным решением, выраженную в рисунках, эскизах, чертеж:ах, планах, разрезах, схемах, моделях и т.д. В современной правоприменительной практике встречаются попытки признать задание на проектирование результатом творческого труда, и на этом основании признать лицо, выдавшее техническое задание на проектирование, соавтором архитектурного произведения. Такая позиция не соответствует ни действующему законодательству, ни доктрине авторского права. Несмотря на то, что техническое задание на проектирование входит в состав проекта на строительство (Приложение А и Б к СНиП 11-01-95), оно не является частью архитектурного проекта или архитектурного решения. Задание на проектирование является всего лишь Приложением к проекту, и не имеет отношения к архитектурному проекту или архитектурному решению как объекту авторского права. Конечно, вьщаваемое заказчиком задание на 25 проектирование способно оказать существенное влияние на творческий процесс создания архитектурного проекта. Заказчик, исходя из экономических и иных интересов, может установить достаточно узкие рамки для творческой деятельности архитектора. Но даже если архитектурный проект выйдет за рамки задания на проектирования, и заказчик откажется принять такой архитектурный проект, ничего не помешает признать этот архитектурный проект объектом авторского права. Очевидно, что на основании одного и того же технического задания разные авторы своим творческим трудом создадут разные архитектурные произведения. Таким образом, техническое задание следует отнести к технической части архитектурного проекта или архитектурного решения, и не признавать его частью объекта авторского права. Понятно, что разное определение и наименование в действующем законодательстве одного и того же объекта авторского права: архитектурный проект - по Закону РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», и архитектурное решение - по СНиП 11-01-95 не способствует единообразному толкованию и применению норм права. В связи с чем, наверное, было бы целесообразно внести надлежащие изменения в законодательство, а именно в Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». СНиП 11-01-95 более логично и понятно выделяет разделы в проекте на строительство, обосновывает содержание этих разделов, обоснованно выделяет из всего содержания проекта именно творческую его часть. Поэтому было бы правильно дать название одному из объектов авторского права на произведение архитектуры не «архитектурный проект», а «архитектурное решение». Тем более что определение понятия архитектурное решение уже дано в ст.2 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» и требует лишь небольшой корректировки. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» впервые назвал объектом авторского права на произведения архитектуры 26 документацию для строительства, разработанную на основе архитектурного проекта. Существует мнение, что документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта, является результатом реализации архитектурного проекта, и именно поэтому должна охраняться авторским правом '. Думается, что это мнение является лишь повторением содержания п.2 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Между тем, указание законодателя на этот объект авторского права не раскрывает его содержания. В то же время, другой нормативный акт, регламентирующий архитектурную деятельность, а именно СНиП 11-01-95, называет этот объект авторского права по-другому. СНиП 11-01-95 содержит п. 4.3, который называется «Рабочий проект». Рабочий проект является сокращенным по объему и составу проектом на строительство, и в состав рабочего проекта включается рабочая документация. Какие разделы проекта на строительство исключены из рабочего проекта в СНиП 11-01-95 не указано. Представляется, что исключены следующие разделы - общая пояснительная записка, охрана окружающей среды, мероприятия по гражданской обороне и предупреждению чрезвычайных ситуаций, сметная документация, эффективность инвестиций. Несомненно, что в рабочем проекте оставлены такие разделы, как архитектурно-строительные решения, технологические решения, решения по инженерному оборудованию. Таким образом, составляющей частью рабочего проекта являются и архитектурные решения. Назначение рабочего проекта - способствовать практической реализации проекта на строительство. Поэтому, по моему мнению, понятие «документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта» (п.2 ст. 16 1 Заславский А.А. Указ.соч. С. 13. 27 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»), и понятие «рабочий проект» (п.4.3 СНиП 11-01-95) имеют одно значение. Поскольку документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта, или, иными словами, рабочий проект, является сокращенным по объему и содержанию проектом на строительство, и в нее в обязательном порядке входит архитектурный проект, или, иными словами, архитектурное решение, охраняемый авторским правом, то именно поэтому и сама документация для строительства охраняется авторским правом. Недаром п.З ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» признает именно за автором архитектурного проекта авторское право на разработанную на основе архитектурного проекта документацию для строительства. Таким образом, объектом авторского права на произведение архитектуры является и документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта, которая представляет собой сокращенный по объему и составу проект на строительство, или рабочий проект. Также как и в случае с предыдущим объектом авторского права на произведение архитектуры, а именно архитектурным проектом, приходится признать необходимость внесения изменений в Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Думается, что было бы правильнее наименовать такой объект авторского права на произведение архитектуры, как «документация для строительства разработанная на основе архитектурного проекта» просто «рабочий проект». Пункт 2 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» называет объектом авторского права на произведения архитектуры архитектурный объект. В соответствии со ст. 2 этого же Закона архитектурным объектом является здание, сооружение, комплекс зданий и 28 сооружений, их интерьер, объекты благоустройства, ландшафтного или садово-паркового искусства, созданные на основе архитектурного проекта. До принятия Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» отношение к вопросу принадлежности архитектурного объекта, прежде всего здания (сооружения) к объектам авторского права было самым разным. Дореволюционные авторы однозначно относили отстроенные здания и прочие архитектурные объекты к объектам авторского права. Например, А.Н.Гейне считал само собой разумеющимся, что «к категории подлежащих охранению правом авторским архитектурных произведений следует относить не только здания, дворцы, церкви ..., но и триумфальные арки, гробницы, памятники» с «придаточной орнаментикой» '. М.Г.Диканский не сомневался, что отстроенное здание является предметом авторской собственности 2. В.И.Синайский относил к объектам авторского права не только произведения «архитектурного искусства», но и «всякие строения» . Советская наука авторского права долгое время не признавала здания и сооружения, иными словами, архитектурные объекты, объектами авторского права. Так, В.И.Серебровский не считал здание или сооружение объектом авторского права, называя постройку здания или сооружения способом выпуска произведения в свет ^. Аналогичную позицию занимали Б.С.Анимонов и Е.А.Флейшиц^. Кроме перечисленных двух мнений существует и третье: авторское право должно охранять не любое возведенное здание и сооружение, не типовое 1 Гейне А.Н. Указ.соч. С. 23. 2 Диканский М.Г. Указ.соч. С. 23. 3 Синайский В.И. Указ.соч. С. 278. 4 Серебровский В.И. Указ.соч. С. 56. 5 Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ.соч. С.97. 29 строение, а здание, обладающее «художественностью или архитектурностью» . Кроме того, Х.А.Пизуке даже сделал попытку дать классификацию, в соответствии с которой можно принимать решение о том, является ли здание объектом авторского права или же нет . В советской цивилистике существовало и мнение о том, что под произведением архитектуры должны пониматься все готовые сооружения, а воплощение в строительстве замыслов архитектора следует рассматривать как придание новой формы, с которым связано появление нового объекта авторского права^. После принятия Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», который прямо назвал архитектурный объект, т.е. готовые здания и сооружения, объектом авторского права, большинство авторов согласилось с тем, что готовое, «отстроенное» здание является объектом авторского права '*. Действительно, нет никакого сомнения в том, что архитектурный объект, т.е. здание, сооружение, комплекс зданий и сооружений и т.д., является охраноспособным объектом авторского права. Во-первых, построенное здание является воплощением творческой идеи автора. Это воплощение идеи автора архитектурного проекта даже можно назвать более полным и наглядным, по сравнению с проектом или документацией для строительства. М.Г.Диканский точно заметил: «Если бы законодатель ... хотел бы признать готовое здание лишенным защиты, он, конечно, не стал бы охранять и чертежи, - это было бы 1 Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С.98. 2 Пизуке Х.А. Указ.соч. С.11.
3
Якуб Д.Б. Вопросы авторского права на произведения архитектуры.
Автореф.дисс. на 4 См. например: Заславский А.А. Указ.соч. С.14.; Макагонова Н.В. Указ.соч. С.62 и др. 30 совершенно бесполезно» '. Во-вторых, архитектурный объект следует считать объектом авторского права хотя бы потому, что он появился в результате творческого труда архитектора и выражен в объективной форме. Трудно согласиться с мнением некоторых авторов, что типовые здания не являются объектом авторского права. Во-первых, все типовые здания построены по конкретным архитектурным проектам, являющимися объектами авторского права, и во-вторых, авторское право охраняет все произведения, независимо от их назначения и достоинства. Нельзя обойти вниманием следующий вопрос: является ли произведение архитектуры единым объектом авторского права, а архитектурный проект, документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта и архитектурный объект являются разными формами воплощения произведения архитектуры? Или же, прямо следуя тексту п. 2 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», необходимо признать наличие нескольких самостоятельных объектов авторского права -архитектурного проекта, документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта и архитектурного объекта? В литературе принято считать, что произведение является благом нематериальным, оно, как объективно существующее явление окружающего мира, выступает в качестве комплекса идей и образов, получивших свое объективное выражение в готовом труде, является индивидуальным и неповторимым отражением объективной действительности.^ Потому очень важно различать само произведение, имеющее нематериальную сущность, и 1 Диканский М.Г. Указ.соч. С. 21.
2
См.: Серебровский В.И. Указ.соч., С.32; Гордон М.В. Указ.соч., С.59;
Панкевич Б.И. Объект 31 форму его воплощения, т.е. ту вещественную форму, которая является материальным носителем произведения. Используя приведенные выше высказывания в отношении произведения архитектуры можно считать, что объектом авторского права является само произведение архитектуры, воплощенное в форме или архитектурного проекта, или документации для строительства, разработанной на основе архитектурного проекта, или архитектурного объекта. Данную позицию поддерживает и положение п. 3 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» - автору архитектурного проекта принадлежит также авторское право на разработанную на основе архитектурного проекта документацию для строительства и на архитектурный объект. Из приведенной нормы права можно сделать вывод, что если автор архитектурного проекта «автоматически» считается и автором документации для строительства, и автором архитектурного объекта, то, следовательно, никаких различных объектов авторского права на произведения архитектуры нет. Есть один объект авторского права - произведение архитектуры. Действительно, автор создает произведение архитектуры, которое, как любое произведение, является нематериальным благом. И это произведение может быть воплощено как в форме архитектурного проекта, так и в форме документации для строительства или в форме архитектурного объекта. Какой бы не была форма воплощения, произведение архитектуры остается тем же. Как правило, автор воплощает произведение архитектуры в перечисленные формы последовательно. Но не исключены и случаи воплощения произведения архитектуры в одной форме, например, в форме архитектурного проекта, без последующего его воплощения в других формах. Очевидно, что произведение архитектуры, воплощенное в форме архитектурного проекта, останется произведением, даже если оно не будет далее воплощаться в иные его формы. Сергеев А.П. Указ.соч., С. 109. 32 Следовательно, существует единый объект авторского права -произведение архитектуры. Что же касается положений ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», которая называет архитектурный объект, документацию для строительства, разработанную на основе архитектурного проекта и архитектурный объект самостоятельными объектами авторского права на произведения архитектуры, то их можно признать неудачными, и не соответствующими доктрине авторского права. Таким образом, объектом авторского права в архитектуре является произведение архитектуры, которое мож;ет быть воплощено в следующих формах: 1) архитектурного проекта, а именно части проекта на строительство, называемого архитектурным решением;
2)
разработанной на основе
архитектурного проекта документации для
3)
архитектурного объекта,
т.е. любого построенного здания, Не менее важен вопрос отграничения произведения архитектуры от смежных объектов авторского права. Пункт 1 ст. 7 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» называет объектами авторского права наряду с произведениями архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства и произведения живописи, графики, дизайна и декоративно-прикладного искусства (ДЛИ). В связи с этим возникает проблема, как и по каким признакам отграничить произведения архитектуры от смежных объектов авторского права. Например, объектом авторского права на произведение архитектуры считаются чертежи, планы, разрезы, фасады, а отличаются ли они от такого произведения изобразительного искусства, как произведение 33 графики? Или, например, к такому произведению архитектуры, как архитектурный объект, относятся интерьеры, а отличаются ли они от произведений ДЛИ или произведений дизайна? У перечисленных произведений, объектов авторского права очень много общего. Так, и архитектурный проект, и произведение графики неразрывно связаны с материальными носителями. Очень часто можно видеть вывешенное на стене в виде произведения изобразительного искусства изображение фасада здания или его разреза. И наоборот, художник может набросать на бумаге внешний вид здания, который впоследствии может трансформироваться в архитектурный проект. Конечно, цель создания этих произведений является различной, произведения графики призваны, прежде всего, удовлетворять художественно-эстетические потребности, а архитектурный проект (чертежи и проч.) создается для последуюш;ей реализации в виде построенного архитектурного объекта. Но и это не всегда так. Например, различные футуристические архитектурные проекты так никогда не были реализованы, а возможно и создавались без цели реализации, но от этого они не перестали быть произведениями архитектуры - объектами авторского права. Кроме того, мне представляется, что такие авторские правомочия, как право доступа к произведениям изобразительного искусства (ст. 17 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах») и право требовать от собственника архитектурного объекта предоставления возможности осуществлять его фото- и видеосъмку ( п.2 ст. 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации») очень схожи. Цель этих правомочий одна и та же -предоставить авторам возможность скопировать или сфотографировать свои произведения. Таким образом, в отношении произведений графики и произведений архитектуры (чертежи, фасады, разрезы и т.д.) можно сказать, что они по форме своего выражения не отличаются друг от друга. У этих произведений разное практическое применение, хотя и оно может быть схожим. Раздельное 34 упоминание их в законодательстве возможно продиктовано лишь соображениями законодательной техники. Почти тоже самое можно сказать и в отношении произведений дизайна и интерьеров как архитектурных объектов. И дизайн помещения, и интерьер помещения являются фактически одними и теми же произведениями, объектами авторского права. В обоих случаях произведения создаются в целях удовлетворения эстетических и бытовых потребностей собственников или пользователей зданий, строений или помещений. Право доступа предоставлено автору произведения дизайна, как произведения изобразительного искусства, так же как право требовать предоставления возможности осуществлять фото- и видеосъмку предоставлено автору интерьера, как произведения архитектуры. Как уже было сказано, эти авторские правомочия практически идентичны. Таким образом, можно предположить, что никакого принципиального различия между произведениями графики, дизайна и произведениями архитектуры (архитектурный проект, интерьер) нет. Эти произведения схожи и в своей неразрывной связи с материальными носителями, и в объективной форме своего выражения, и своем практическом применении, и даже в дополнительных правах, предоставленных авторам этих произведений. На основании вышесказанного можно сделать некоторые выводы.
1.
Произведение архитектуры
обладает всеми критериями
2.
Следует признать, что объект авторского права в архитектуре один - 35 архитектурного проекта, документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта или архитектурного объекта. Указание же в Законе РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» на наличие трех самостоятельных объектов авторского права в архитектуре - архитектурный проект, документация для строительства и архитектурный объект - можно объяснить несовершенством законодательной работы. 3. Нельзя согласиться с признанием законодателем всего архитектурного проекта объектом авторского права. Архитектурный проект, как техническая документация, состоит из множества разделов, большинство из которых не требует при своем создании творчества. Эти разделы архитектурного проекта касаются инженерии, экологии, санитарии и прочее. Результатом творческого труда является лишь архитектурная часть проекта или архитектурное решение. Архитектурное решение выражается в рисунках, эскизах, чертежах, планах, разрезах, схемах, моделях и т.д. Именно поэтому следует признать, что одной из форм воплощения произведения архитектуры является не весь архитектурный проект, а та его часть, которая именуется архитектурным решением. 36 37 Глава 2. Субъекты авторского права на произведения архитектуры. Субъектами авторского права на произведение, в том числе произведение архитектуры, являются лица, которым принадлежит субъективное авторское право. Обладателями субъективного авторского права могут быть сами авторы, как российские граждане, так и лица без гражданства и иностранцы. Кроме того, субъектами авторского права могут быть наследники авторов и иные правопреемники или правообладатели. В настоящей главе будет рассмотрено правовое положение авторов, соавторов и работодателей, поскольку именно с ними связаны наиболее актуальные проблемы. Важнейшими субъектами авторского права являются их авторы. Автором произведения в соответствии со ст. 4 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» является физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение. В отношении произведений архитектуры эта норма подкрепляется указанием п.З ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»: «гражданин, в результате творческого труда которого создан архитектурный проект, признается автором архитектурного проекта». Кроме того, цитируемая норма признает автора архитектурного проекта еще и автором документации для строительства разработанной на основе архитектурного проекта и автором архитектурного объекта. В соответствии с действующим законодательством авторами произведений могут быть и несовершеннолетние лица. Конечно же, это положение распространяется и на авторов произведений архитектуры, хотя очень трудно представить несовершеннолетнего автора документации для строительства. Но, скажем, несовершеннолетнее лицо может создать эскиз, набросок внешнего вида здания, сооружения, или фасада. Конечно же, в этом случае это лицо будет считаться автором своего произведения. 38 Отечественная цивилистика придерживается практически единого мнения, что единственным и универсальным критерием для признания лица автором произведения является творческий характер труда создателя произведения. Субъектом авторского права является, прежде всего, то лицо, духовному творчеству которого произведение обязано своим происхождением'. Произведения науки, литературы и искусства, в том числе произведения архитектуры, часто создаются творческим трудом не одного, а двух или более лиц, каждое из которых приобретает авторское право на произведение. Субъектов, создавших произведение в результате коллективного творческого труда принято называть соавторами. Статья 10 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» указывает, что авторское право на произведение, созданное совместным творческим трудом двух или более лиц (соавторство), принадлежит соавторам совместно независимо от того, образует ли такое произведение одно неразрывное целое или состоит из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение. Действующее законодательство не содержит конкретный перечень условий, при наличии которого возможно было бы без сомнений определять наличие или отсутствие соавторства. И доктрина авторского права, и судебная практика условия возникновения соавторства выводят из действующего законодательства. Первым важным требованием для признания соавторства является факт создания единого коллективного произведения. Подобное единое коллективное произведение может быть создано в тех случаях, когда такое произведение представляет собой неразрывное целое. Например, в отношении произведения архитектуры таким неразрывным, целым произведением может быть 1 См. например: Лнтимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ.соч. С. 65; Гордон М.В. Указ.соч. С. 31; Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 114; Заславский А.А. Указ.соч. С. 14; Сергеев А.П. Указ.соч. С. 168; Серебровский В.И. Указ.соч. С. 62.; Пизуке Х.А. Указ.соч. С. 12; Шершеневич Г.Ф. Указ.соч. С. 130. 39 архитектурный проект здания. Но, если предположить, что был создан архитектурный проект комплекса зданий, или «архитектурного ансамбля», то в этом случае будет сложнее определить, возникло ли здесь соавторство, или в данном случае налицо несколько самостоятельных произведений, созданных разными авторами. В литературе признано, что коллективное произведение не может быть создано в результате простого механического соединения произведений отдельных авторов, необходима такая взаимная увязка их внутренней формы и содержания, чтобы они воспринимались как единое произведение '. В отечественной цивилистике встречается два взгляда на разделение соавторства на нераздельное и раздельное. Что касается нераздельного соавторства, то здесь особых различий во взглядах нет. Общепризнанно, что при нераздельном соавторстве произведение, созданное двумя или более соавторами, представляет собой единое неразрывное целое, части которого не имеют самостоятельного значения ^. Отдельно отмечалось, что произведение является неразрывным целым, и его невозможно разделить не в физическом смысле, а в смысле гражданского права ^. Также указывалось, что при нераздельном соавторстве практически невозможно выделить из единого объекта авторского права труд отдельных соавторов '*. В отношении произведений архитектуры нераздельное соавторство возникает довольно часто. Сама специфика архитектурной деятельности предполагает участие в создании произведения архитектуры нескольких лиц. И раньше, и в настояш,ее время произведения архитектуры очень редко создаются 1 См. например: Сергеев А.П. Указ.соч. С. 173. 2 Там же. С. 178. 3 Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 118. 4 Гордон М.В. Указ.соч. С. 43. 40 в одиночку. Если раньше произведения архитектуры в основном создавались авторскими коллективами, созданными из работников проектных институтов, то в настояш;ее время, наряду с подобной практикой, существуют добровольно созданные авторские коллективы. Например, архитектурные мастерские, проектные мастерские, созданные на основе партнерства, и т.д. Что же касается второго вида соавторства — раздельного, то в его отношении существует два взгляда в отечественной литературе. Большинство авторов признает наличие раздельного соавторства. Оно возникает в случае, если коллективное произведение является единым, но состоит из частей имеющих самостоятельное значение, при этом известен автор каждой из частей этого произведения. Часть произведения может быть признана имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения V Но в отношении рассматриваемого вопроса имеется и иное мнение. Так, Э.П.Гаврилов считает, что раздельного соавторства не существует, что соавторство может быть только нераздельное, а то, что в литературе называется раздельным соавторством, является совместным использованием произведения^. Свое мнение автор подкрепляет ссылкой на то, что такую позицию занимает и авторское законодательство некоторых зарубежных стран. Представляется, что такая позиция имеет право на существование, но стоит отметить, что ее не поддерживает не только большинство отечественных цивилистов, но российское законодательство, как действующее, так и прошлое. Тем более, что в литературе всегда проводилось различие между раздельным соавторством и совместным использованием произведений. В архитектурной деятельности раздельное соавторство встречается не очень часто, и имеет место, прежде всего, в отношении сложных произведений 1 См. например: Никитина М.И. Указ.соч. С. 31, Сергеев А.П. Указ.соч. С. 178. 2 Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 119. 41 архитектуры. Например, при создании единого архитектурного ансамбля комплекса зданий и сооружений. Но относительная редкость возникновения раздельного соавторства на произведения архитектуры не позволяет отрицать возможность его возникновения. Совместное использование произведений архитектуры достаточно частое явление. Так, при создании архитектурного проекта, реже при создании документации для строительства на основании архитектурного проекта, и достаточно часто при создании архитектурного объекта, используются совместно произведения разных авторов. Например, архитектурный проект здания используется совместно с проектом интерьеров помещений, с объектами благоустройства, с произведениями садово-паркового искусства. Однако, если все эти совместно используемые произведения архитектуры создавались именно для их совместного использования в конкретном проекте, и если в процессе их создания каждый автор учитывал творческую позицию автора другого произведения, то в данном случае, думается, может возникнуть и раздельное соавторство. Практическое значение теоретического вопроса о разграничении нераздельного соавторства, раздельного соавторства и совместного использования произведений состоит в том, что в зависимости от того или иного решения вопроса зависит условия использования произведения. Так, в соответствии со ст. 10 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», каждый из соавторов вправе самостоятельно использовать ту самостоятельную часть произведения, которую он создал, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами. Использование же нераздельного произведения осуществляется по соглашению соавторов. Правда, в п. 2 ст. 10 Закона делается оговорка, что ни один из соавторов не вправе без достаточных к тому оснований запретить другому соавтору использовать произведение. Если же установлено, что имеет место не раздельное соавторство, а совместное 42 использование произведений, то авторы могут использовать свои произведения совершенно самостоятельно. Кроме всего вышесказанного, следует отметить, что отношения соавторства могут возникать только между авторами произведения -физическими лицами. Это обусловлено, прежде всего тем, что соавторство возникает в результате совместного творческого труда. Творчество же присушке только человеку, индивидууму. Юридические лица не могут творить. Что же касается совместного использования произведения, то это возможно как для физических, так и юридических лиц. Все это относится и к произведениям архитектуры. Если произведение архитектуры создано в результате нераздельного соавторства, то и использовать его возможно по совместному усмотрению авторов. При раздельном соавторстве, например, проект здания и проект интерьера, если они создавались «друг для друга», каждый автор может самостоятельно использовать свою часть произведения. Но соглашением сторон может быть ограничено право каждого соавтора самостоятельно использовать свою часть произведения. Одним из главных условий возникновения соавторства является творческий характер вклада в создание произведения каждого из соавторов. В п. 1 ст. 10 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» указывается, что соавторство возникает на произведение, созданное «совместным творческим трудом». Конечно, столь лаконичное указание на необходимость творческого характера совместного труда вынуждает отечественных цивилистов выводить критерии творчества в совместном труде из практики, из теории путем логического и иного толкования. Но процесс определения наличия соавторства на произведения архитектуры облегчен благодаря содержанию п. 4 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Данный пункт гласит, что лица, оказывающие автору произведения архитектуры техническую. 43 консультационную или организационную помощь, либо осуществляющие организацию проектирования и строительства, контроль за выполнением указанных работ, не могут быть признаны соавторами. Это указание законодателя крайне важно, поскольку, как уже отмечалось, архитектурная деятельность, в отличие от других, связана как правило с большим количеством участвующих в ней лиц. Как уже отмечалось, объектом авторского права на произведение архитектуры, воплощенное в форме архитектурного проекта, является не весь проект, а его архитектзфная часть, или архитектурное решение. Остальные части архитектурного проекта могут создаваться самыми различными специалистами, например, конструкторами, инженерами, технологами или специалистами по противопожарной безопасности и т.д. Но очевидно, что творческий характер труда проявляется только при создании той части архитектурного проекта, которая называется архитектурными решениями. И именно поэтому обладателем авторского права на архитектурный проект может быть только лицо, создавшее своим творческим трудом архитектурные решения, как составляющую часть архитектурного проекта. Рассматриваемая норма права крайне важна еще и потому, что на практике нередки притязания на соавторство лиц, оказывающих автору техническую помощь или иное содействие. Так, обычной практикой является заключение договора на проектирование того или иного объекта. Сторонами такого договора являются, как правило, заказчик и исполнитель (архитектор или архитектурная мастерская). В соответствии с действующим законодательством заказчик должен передать исполнителю техническое задание на проектирование, предоставить иные исходные данные для проектирования. В таком техническом задании обычно указываются основные параметры здания или сооружения, которое необходимо спроектировать, например, этажность и другие иные параметры. Конечно, техническое задание на проектирование в определенной степени влияет на творческий процесс 44 создания произведения архитектуры. Можно сказать, что техническое задание на проектирование во многом ограничивает «полет фантазии» автора произведения архитектуры. В итоге в правоприменительной практике нередки случаи, когда заказчик, выдавший техническое задание на проектирование, впоследствии претендует на соавторство, мотивируя свои требования таким вот участием в процессе создания произведения. Именно поэтому можно считать, что указание п. 4 ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» в большей мере помогает установить факт наличия совместного творческого труда в процессе создания произведения архитектуры. Кроме того, в процессе создания архитектурного проекта происходят многочисленные согласования проекта с различными инстанциями. Например, свои требования к архитектурному проекту выдвигают и органы градостроительства и архитектуры, и органы охраны памятников культуры, и органы санитарно-эпидемологического надзора, и организации эксплуатирующие электросети и сети водоканала, и даже государственная инспекция по безопасности дорожного движения. Это далеко не полный перечень государственных органов, которые «участвуют» в процессе создания произведения архитектуры. Но ни один работник этих организаций не может претендовать на соавторство в отношении произведения архитектуры. Это лишний раз подтверждает необоснованность притязаний на соавторство некоторых заказчиков, предоставивших техническое задание на проектирование и оказывающих иную техническую помощь. 45 Еще одним условием возникновения соавторства в литературе признается наличие соглашения о возникновении соавторства . Под соглашением о соавторстве понимается взаимное волеизъявление авторов, направленное на совместную творческую работу над произведением. Оно может быть заключено практически на любой стадии работы над созданием произведения и даже иметь своим предметом доработку уже законченного произведения . Соглашение о соавторстве может быть заключено как в письменной, так и в устной форме. Исходя из правоприменительной практики, можно сделать вывод, что чаш;е всего такие соглашения о соавторстве заключаются в устной форме. Кроме того, при создании произведений архитектуры, и раньше, и в наше время, создаются творческие коллективы из работников проектных организаций. Эти творческие коллективы формируются приказами по предприятию, и практически неизвестны случаи заключения между членами таких творческих коллективов письменных соглашений о соавторстве. Соответственно, вопрос о правовом режиме таких произведений архитектуры является достаточно актуальным. Законодательство и доктрина авторского права называет произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей работниками, состоящими в трудовых отношениях с организациями, служебными произведениями. Понятие «служебное произведение» законодатель не раскрыл, а лишь ограничился указанием на то, что к нему относятся произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания (п. 1 ст. 1
См. например:
Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А., Указ.соч. С. 66; Гордон М.В. Указ.соч. С. 2 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 175. 46 14 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» и п.1 ст. 19 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»). Общепризнанно, что служебные обязанности могут возникать только при наличии трудовых отношений, соответственно, в рамках трудового договора'. Несомненно, что в этом случае отношения между автором и работодателем должны полностью соответствовать требованиям трудового законодательства. Обязанность автора создавать произведение должна являться служебной, то есть на эту обязанность должно быть прямо указано, например, в положениях или должностных инструкциях, действующих в организации, и с этими положениями или должностными инструкциями работник (автор) должен быть ознакомлен при заключении трудового договора. Если же такие указания отсутствуют, то для того, чтобы произведение считалось служебным, работодатель должен дать работнику конкретное задание на создание вполне определенного произведения, а обязанность работника исполнять такое задание должна быть предусмотрена трудовым договором. Действующее законодательство, в отличии норм права, регулировавших отношения между автором и работодателем в прошлое время, императивно указывает, что авторское право на произведения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя (служебное произведение), принадлежит автору служебного произведения (п. 1 ст. 14 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). В отношении произведений архитектзфы законодатель еще более конкретизировал данную норму, указав в п.1 ст. 19 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» на то, что личные неимущественные права в случае 1 См. например: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ.соч. С. 74; Гордон М.В. Указ.соч. С. 48; Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 128; Макагонова Н.В. Указ.соч. С. 102; Никитина М.И. Указ.соч. С. 22; Сергеев А.П. Указ.соч. С. 161. 47 создания произведения архитектуры в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания принадлежат его автору. Таким образом, можно, обобщая рассматриваемые нормы, считать, что автору служебного произведения архитектуры принадлежит право авторства, право на имя, право на обнародование и право на защиту репутации. Однако в отношении служебных произведений архитектуры осуществление личных неимущественных прав авторов сталкивается с определенными трудностями. Начнем с права авторства. В соответствии с действующими нормами авторского права автор или соавтор служебного произведения архитектуры вправе требовать признания себя автором произведения. Если трудовые отношения между автором и работодателем не прерываются, то, конечно же, никаких проблем у автора в реализации этого права нет. Но, предположим, что автор или соавтор служебного произведения архитектуры, проделав большую часть работы по созданию произведения, расторг трудовой договор, и создание произведения архитектуры было завершено без его участия. Как автор или соавтор служебного произведения архитектуры может реализовать свое право авторства в этом случае? Ответ очевиден: работодатель не должен нарушать право авторства любого из работников, участвующего или участвовавшего ранее в создании служебного произведения. И соответственно, все лица, когда-либо участвовавшие своим творческим трудом в создании служебного произведения архитектуры, даже если создание произведения было завершено без их участия, должны считаться авторами этого произведения. Таким же образом должен разрешаться вопрос о реализации другого личного неимущественного права автора служебного произведения архитектуры - права на имя. Все работники, когда-либо участвовавшие своим творческим трудом в создании служебного произведения архитектуры, даже если их уже не связывают трудовые отношения с работодателем, имеют право на указание своего имени как автора или соавтора произведения. Или же. 48 наоборот, имеют право использовать псевдоним или воспользоваться правом на аноним. Реализация права на обнародование произведения в отношении служебного произведения архитектуры также имеет некоторые особенности. Несомненно, что автор или соавторы произведения вправе сами решать, готово ли их произведение архитектуры для представления его на суд публики. Доктрина авторского права без всяких изъятий предоставляет право решать этот вопрос самому автору или соавторам. Но в литературе прочно обосновалось мнение, что при сохранении за автором служебного произведения права на опубликование, автор служебного произведения обязан, в определенные сроки, дать согласие на опубликование произведения. В противном случае отказ может быть расценен как нарушение трудовых обязанностей со всеми вытекающими последствиями \ Понятно, что в случае спора между работодателем и работником (автором) по этому вопросу, он подлежит рассмотрению в суде. И лишь суд может признать верной позицию той или иной стороны. Некоторые трудности могут повстречаться автору служебного произведения архитектуры в реализации такого личного неимущественного права, как право на защиту репутации автора. В соответствии с п. 1 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» автору принадлежит право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора. Причем автор сам определяет, наносит ли ущерб его чести и достоинству те или иные изменения его произведения. Как уже было сказано, действующее законодательство сохраняет это право за автором произведения даже при передаче всех имущественных прав на произведение иным лицам, в том числе работодателям. Но ни законодательство, ни литература не дают ответа на См.например: Сергеев А.П. Указ.соч. С. 162. 49 вопрос, как быть, если, например, у заказчика изменилась планы и ему необходимо изменить произведение архитектуры. Работодатель, как исполнитель, согласен внести изменения, а вот автор может и возражать против изменения своего произведения. Как представляется, в этом случае можно по аналогии применить норму ст. 34 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», регламентирующую отношения по авторскому договору заказа. Ведь автор создавал произведение по служебному заданию работодателя или выполняя свои служебные обязанности. Таким образом, автор должен был создать служебное произведение архитектуры с определенными в задании или заказе характеристиками, и если в процессе исполнения изменилось задание, то автор, как работник, должен учесть эти изменения. Если же автор посчитает, что такие изменения способны нанести ущерб его чести и достоинству, то он может потребовать не указывать его имя как автора этого служебного произведения архитектуры. Еще более сложно решить проблему реализации права автора служебного произведения архитектуры на защиту репутации в случае, если автор уже расторг трудовой договор с работодателем, который является обладателем имущественных прав на его произведение. Не исключены ситуации, когда возникает необходимость внести изменения в архитектурный проект, документацию для строительства или архитектурный объект, а автор или авторский коллектив уже не имеют трудовых отношений с работодателем. Соответственно, у автора нет обязанности в силу трудовых отношений давать согласие на изменение произведения. Да он может и не узнать о таких планах своего бывшего работодателя. Как быть в этом случае? Ответа на этот вопрос законодательство не дает. В соответствии же с господствующей доктриной работодатель не вправе вносить изменения в служебное произведение без согласия автора. Если у заказчика поменялись 50 хозяйственные планы, то ничто не мешает ему заказать создание нового архитектурного проекта или документации для строительства. Как уже отмечалось, в отношении презумпции принадлежности автору служебного произведения архитектуры таких прав, как право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства, право авторского надзора за строительством архитектурного объекта, право требовать от собственника (владельца) архитектурного объекта предоставления возможности осуществлять фото- или видеосъмку, и, соответственно, непередаваемости указанных прав, существуют большие сомнения. Рассматриваемые права отнесены законодателем к личным неимущественным правам. Статья 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», где закреплены эти права, называется «Личные неимущественные права автора произведения архитектуры». Но, во-первых, в литературе общепризнано, что заголовок статьи не имеет самостоятельного правового значения'. Во-вторых, в отношении рассматриваемых прав, законодатель предусмотрел возможность распоряжения ими. Так, п. 2 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» позволяет не привлекать автора произведения архитектуры (с его, разумеется, согласия) к авторскому надзору за строительством архитектурного объекта, если архитектурный проект реализуется без изменений. А п. 2 ст. 18 Закона, предоставляющий автору произведения архитектуры право требовать от собственника или владельца произведения возможности проводить фото-или видеосъемку, содержит оговорку: «если иное не установлено договором». Однако в соответствии с п.1 ст. 150 ГК РФ личные неимущественные права неотчуждаемы и непередаваемы. Соответственно, можно сделать вывод, что рассматриваемые права автора произведения архитектуры не являются 1 См. например: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М., 1997, С. 479. 51 личными неимущественными, и могут принадлежать как автору служебного произведения, так и работодателю, естественно, в случаях, прямо предусмотренных договором. Подобный вывод очень важен для правоприменительной практики, поскольку, например, организациям, выполнившим работы по проектированию, необходимо сохранить за собой право на фото- и видесъемку архитектурного объекта, даже если автор произведения архитектуры расторгнет трудовые отношения с работодателем. Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает еще одно личное неимущественное право автора — право на отзыв произведения. Но, п. 2 Закона указывает, что на служебное произведение право отзыва не распространяется. Пункт 2 статьи 14 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» указывает, что исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. Тем самым законодатель прямо предусмотрел презумпцию принадлежности имущественных прав на использование служебного произведения работодателю. Эта презумпция может быть изменена только по соглашению между автором и работодателем. Соответственно, работодателю принадлежат имущественные права на использование служебного произведения архитектуры, перечисленные в ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Однако, в отношении служебного произведения архитектуры вышеназванная презумпция не столь однозначна. Проблема в том, что п. 2 ст. 19 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» указывает, что «договор между работодателем и автором должен содержать предусмотренные Законом Российской Федерации «Об авторском праве и 52 смежных правах» положения об урегулировании имущественных прав по использованию произведения архитектуры, созданного в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания». Но Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» указывает только на то, что исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное (п.2 ст. 14 Закона). Никаких иных «положений об урегулировании имущественных прав по использованию произведений» в названном Законе нет. Возникает коллизия норм права. В соответствии с Законом РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» работодателю могут принадлежать имущественные права на использование произведения архитектуры, если это прямо предусмотрено договором между ним и автором. То есть, если в трудовом договоре специально не указано на принадлежность работодателю имущественных прав на произведения созданные автором, то эти исключительные права на использование произведения остаются принадлежащими автору. И, наоборот, в соответствии с Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» все исключительные права на использование произведения автоматически принадлежат работодателю, но договором можно предусмотреть иное. Разрешение данной коллизии имеет не только теоретическое значение. Так, в правоприменительной практике встречаются попытки непризнания за работодателем имущественных прав на произведение без предоставления доказательства принагщежности этих прав на основании специального на то указания в условиях трудового договора. Часто трудность заключается в том, что автор уже не является работником этого работодателя, а при заключении в свое время трудового договора не были предусмотрены специально условия о принадлежности имущественных прав работодателю. 53 Подобные расхождения в нормах двух Законов можно признать браком законодателя. Нормы Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» в части регулирования авторского права на произведения архитектуры являются специальными по отношению к общим нормам Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Кроме того, сам Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» был принят позже Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Но в этих специальных и принятых позже нормах, делается ссылка на регулирование содержания трудового договора нормами закона, являющегося общим и принятым раньше, т.е. Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». В нем же нет никаких особых требований к содержанию трудового договора относительно имущественных прав на произведение. Поэтому следует руководствоваться указаниями Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», так как он не содержит положений о специальном урегулировании имущественных прав на использование произведения при заключении трудового договора, а именно на него ссылается п. 2 ст. 19 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Но, во избежании конфликтных ситуаций в будущем, работодателям целесообразно включать в трудовые договоры условия о принадлежности им всех имущественных прав на созданные служебные произведения. Таким образом, в заключение настоящей главы можно сделать следующие выводы. 1. В целом правое положение авторов произведений архитектуры совпадает с правовым положением авторов любых других произведений творчества. Автором произведения архитектуры считается физическое лицо, чьим творческим трудом создано произведение архитектуры. Автору произведения архитектуры принадлежат личные неимущественные права, предусмотренные Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах», и 54 особые личные неимущественные права, предусмотренные Законом РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Автору произведения архитектуры также принадлежат имущественные права, предусмотренные названными Законами.
2.
В
отношении таких субъектов авторского права на произведение
3.
Никаких особенностей нет и в отношении служебных произведений 55 регламентирующих содержание трудового договора между автором произведения архитектуры и работодателем, не имеют особого значения. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», говоря об обязательности регламентирования в договоре между автором и работодателем принадлежности имущественных прав на использование произведения архитектуры, делает ссылку на Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах». Последний же, не содержит какого-либо специального указания на обязательность подобных действий. Соответственно, следует признать, что не существует обязанности сторон трудового договора - автора и работодателя -специально оговаривать принадлежность имущественных прав на произведение архитектуры работодателю. 56 Глава 3. Права авторов произведений архитектуры. Автор любого произведения, создав его, приобретает субъективные права. Эти права подразделяются на личные неимущественные и имущественные права. Наука авторского права и российское законодательство называют эти права автора исключительными. Основные положения теории исключительности авторских прав разрабатывались еще российскими дореволюционными цивилистами. Например, В.И.Синайский считал, что содержание авторского права проявляется прежде всего в исключительном праве всеми возможными способами воспроизводить, опубликовывать и распространять свое произведение \ Другой известный цивилист, Г.Ф.Шершеневич, писал, что исключительное право на произведение есть монополия обладателя авторского права на использование произведения . В советское время отечественная цивилистика, несмотря на упоминание термина «исключительные права» в действовавшем тогда законодательстве (Основы авторского права 1925 и 1928 г.), избегала использовать это понятие или трактовала его весьма своеобразно. Так, М.В.Гордон писал, что говорить об исключительности авторских прав можно только условно, поскольку правомочия автора не могут быть безграничными и могут ограничиваться в интересах общества^. Большинство советских ученых или старались обходить понятие исключительности авторских прав, просто цитируя ст. 7 Основ авторского 1 Синайский В.И. Указ.соч. С. 282. 2 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1914. С. 453. 1 Гордон М.В. Указ.соч. С.76. 57 права', или признавали исключительность за отдельными личными неимущественными правами, например, за правом на опубликование, за правом авторства и т.д. Однако были и ученые, которые признавали исключительность за всеми авторскими правами3. При всем разнообразии мнений в вопросе относимости тех или иных авторских прав к исключительным правам, большинство отечественных ученых едины в трактовке самого понятия исключительности авторских прав. Под понятием «исключительность» понималось неотчуждаемость, неотторжимость от личности автора в течение всей его жизни, недопустимость перенесения прав автора на другое лицо. В настоящее время понятие исключительности авторских прав общепризнанно. Но понимается оно не в том извращенном значении, которое оно получило в трудах большинства советских специалистов по авторскому праву, а в общепринятом в цивилизованном мире смысле. Исключительный характер авторских прав состоит в признании того, что только сам обладатель авторского права может решать вопрос об осуществлении авторских правомочий, особенно правомочий, связанных с использованием произведения4. В действующем Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» понятие исключительности авторских прав встречается в ст. 16 Закона, где указано, что автору произведения принадлежит исключительное право на использование произведения в любой форме и любым способом. Данная статья перечисляет имущественные права авторов произведения. Но, что интересно, 1 Серебровский В.И. Указ.соч. С.94.
2
Мартынов Б.С. Право авторства в СССР// Ученые записки ин-та юрид.наук.
Вып.1Х. 1947. 3 Антимонов Б.С, Флейшиц Е.А. Авторское право. С.59. 4 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 192. 58 ст. 15 Закона перечисляя личные неимущественные права авторов, не называет ни одно из них исключительным. Это, конечно же, совершенно не значит, что личные неимущественные права автора, такие как право авторства, право на имя, право на обнародование, право на защиту репутации и иные неимущественные права не являются исключительными. Нет никаких сомнений в том, что все личные неимущественные права являются исключительными в силу самой их природы. Исключительными также являются права, перешедшие на основании закона к другим лицам: наследникам, работодателям (в отношении служебных произведений). Права на произведения, переходящие на основании договора, могут быть исключительными, если на их исключительный характер прямо указано в договоре. В отечественной цивилистике авторские права принято делить на личные неимущественные и имущественные. Данная классификация авторских прав вызывает множество сомнений у специалистов. Например, В.И.Серебровский вообще отрицал какую-либо возможность и необходимость деления авторских прав на личные неимущественные и имущественные права ', М.В.Гордон указывал на достаточную условность такого деления ^. Однако действующий Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» прямо признает такую классификацию, больше того, в этом Законе указывается, какие авторские права относятся к личным неимущественным и какие к имущественным правам. Понятно, что с теоретических позиций данная классификация небезупречна, ведь каждое авторское право включает в себя и личные и имущественные элементы. Но такая классификация имеет практическое значение: личные неимущественные права могут принадлежать только самому автору и не могут передаваться иным лицам, а имущественные 1 Серебровский В.И. Указ.соч. С. 96. 2 Гордон М.В. Указ.соч. С. 77. 59 права могут свободно переходить от одного лица к другому на основании закона или договора\ Статья 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» перечисляет личные неимущественные права автора архитектурного проекта. К ним относятся: право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства; право осуществления авторского надзора за строительством архитектурного объекта; право требовать от собственника (владельца) архитектурного объекта предоставления возможности осуществлять его фото- и видеосъмку, а также все личные неимущественные права, предусмотренные Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». Пожалуй, самым главным правом автора архитектурного произведения, как и любого другого произведения, является право авторства, т.е. право признаваться автором произведения (п.1 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Право авторства признается за автором произведения в силу самого факта создания произведения. В отечественной цивилистике право авторства определяется как юридически обеспеченная возможность лица считаться автором произведения и вытекающая отсюда возможность требовать признания данного факта от других лиц ^. Большинство авторов считает право авторства правом абсолютным, т.е. праву авторства корреспондируется обязанность всех остальных воздерживаться от нарушения этого правомочия ^. Среди возможных нарушений указывается обычно на присвоение чужого авторства (плагиат) и на отрицание авторства того лица, которым создано произведение. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 199. 2 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 199- 200. 3 См. например: Никитина М.И. Указ.соч. С. 64. 60 Данные положения подтверждаются и конкретизируются положениями п.З ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»: «Гражданин, в результате творческого труда которого создан архитектурный проект, признается автором архитектурного проекта. Ему принадлежит также авторское право на разработанную на основе архитектурного проекта документацию для строительства и на архитектурный объект». Эта норма презумирует право автора произведения архитектуры считаться автором и архитектурного проекта, и разработанной на основе архитектурного проекта документации для строительства и архитектурного объекта. Думается, что положения указанной нормы права можно истолковать как прямое указание законодателя на то, что ни документация для строительства, разработанная на основе архитектурного проекта, ни архитектурный объект не являются по отношению к архитектурному проекту ни зависимым произведением, ни производным. Они являются различными формами воплощения одного произведения архитектуры. Соответственно, кому бы автор архитектурного проекта не предоставил бы право реализации архитектурного проекта путем разработки документации для строительства на основе архитектурного проекта или путем строительства архитектурного объекта, он будет автоматически, в силу закона, считаться автором и документации для строительства, и архитектурного объекта. Эта презумпцрм права авторства автора произведения архитектуры важна еще и потому, что, как правило, в реализации творческих идей архитектора З^частвует большое количество лиц. Это и технические работники проектных организаций, и работники строительных организаций. И законодатель, по всей видимости, в целях избежания споров об авторстве на различные объекты авторского права на произведения архитектуры, указал на то, что автор архитектурного проекта является и автором документации для строительства и автором архитектурного объекта. 61 Следует согласится с мнением отечественных авторов о том, что право авторства является важнейшим правомочием автора, т.к. от него производны все другие права как личного неимущественного, так и имущественного характера. И все остальные права предоставляются автору лишь постольку, поскольку он имеет право авторства . Следующим личным неимущественным правом, предусмотренным п.1 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», является право на имя. Законодатель определил право на имя как право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом, либо без обозначения имени, то есть анонимно. Безусловно, право на имя принадлежит и авторам произведений архитектуры. Хотя нельзя не отметить существенную сложность в осуществлении названного права в отношении такой формы воплощения произведения архитектуры, как архитектурный объект. В отношении архитектурного проекта, и созданной на его основе документации для строительства осуществить право на имя достаточно просто, ведь любой архитектурный проект подписывается его автором, да и документация для строительства также подписывается лицами, ее подготовившими, с указанием автора архитектурного проекта. В отношении же архитектурного объекта осуществить право на имя не столь просто. Конечно, иногда на особенно выдающихся зданиях и строениях, особенно если они являются памятниками истории и культуры, размещают мемориальные доски с указанием имени архитектора этого объекта. Однако те же самые действия в отношении большинства отстроенных зданий и строений практически невозможны. Сергеев А.П. Указ.соч. С. 201. 62 Эта проблема волновала отечественных цивилистов всегда. Например, М.Г.Диканский считал, что «было бы уместно законодательное обеспечение за архитектором вполне законного и столь же естественного права всякого автора - права запечатлеть в соответствующей форме свое имя на своем создании» '. Д.Б.Якуб отмечал значительные трудности, возникающие в связи с фактической анонимностью архитектурных сооружений. Он считал, что подобная анонимность порождает серьезные препятствия в борьбе за честь и достоинство зодчих. И он тоже считал, что необходимо закрепить в законодательном порядке право автора требовать установки памятных досок с именами создателей архитектурного объекта . Следует указать, что цитируемые авторы признавали за зодчими и право на аноним. Думается, что следует согласиться с тем, что необходимо в законодательном порядке обеспечить авторам архитектурных объектов осуществления права на имя, путем обеспечения возможности размещения памятных досок с именами авторов на самих архитектурных объектах. Автор произведения архитектуры имеет право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме (право обнародования), включая право на отзыв (п. 1 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Отечественные цивилисты совершенно обоснованно относят право обнародования к числу важнейших прав автора произведения, так как именно реализуя это право, автор решает, готово ли его произведение для того, чтобы быть представленным широкому кругу общественности . Кроме того, при реализации этого права, т.е. при обнародовании произведения, происходит 1 Диканский М.Г. Указ.соч. С. 44. 2 Якуб Д.Б. Указ.соч. С. 7.
3
См.например: Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Указ.соч. С. 102; Сергеев А.П.
Указ.соч. С. 63 изменение правового режима произведения. Так, с момента обнародования произведения у третьих лиц появляется возможность свободно использовать это произведение в случаях, предусмотренных ст. 18 и ст. 19 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Сущность права обнародования произведения заключается в юридически обеспеченной возможности автора произведения предоставить его для публичной огласки и доступа к произведению третьих лиц. При реализации права обнародования произведения автор, во-первых, решает вопрос о готовности произведения для предоставления его вниманию неопределенного круга лиц, и, во-вторых, определяет место, время и способ обнародования своего произведения. Как уже было отмечено, объектом авторского права в архитектуре является произведение архитектуры воплощенное в форме архитектурного проекта, разработанной на его основе документации для строительства или архитектурного объекта. Поэтому, в соответствии п.З ст. 16 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», автору архитектурного проекта принадлежит также авторское право на разработанную на основе архитектурного проекта документацию для строительства и на архитектурный объект. Возникает вопрос, возможна ли реализация права обнародования произведения в отношении отдельно взятых форм воплощения произведения архитектуры? Или после обнародования архитектурного проекта нет ни возможности, ни необходимости в обнародовании документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта и обнародовании архитектурного объекта? Обнародование произведения архитектуры, воплощенного в форме архитектурного проекта не представляет никакой сложности. После того как автор произведения архитектуры или авторский коллектив, творческим трудом которого был создан архитектурный проект, сочтут свое произведение готовым 64 для представления его на суд публики, они могут дать согласие на его обнародование. Автор произведения архитектуры может реализовать свое право на обнародование произведения самыми различными способами. Если произведение было создано автором без какого-либо предшествующего договора на создание этого произведения, то обнародование может произойти при заключении договора о первом использовании необнародованного произведения. Или же автор необнародованного архитектурного проекта может предоставить его публике на выставке, в специализированном издании и т.д. Если произведение архитектуры создавалось по авторскому договору заказа или по договору на выполнение проектных работ, то обнародование происходит при передаче созданного произведения заказчику. Обнародование произведения архитектуры созданного в порядке исполнения служебных обязанностей может произойти при передаче автором созданного произведения работодателю. Обнародование произведения архитектуры воплощенного в форме документации для строительства, разработанной на основе архитектурного проекта также не представляет сложности. Ее обнародование возможно при условии, что архитектурный проект, на основе которого разрабатывалась эта документация для строительства, не был обнародован по тем или иным причинам. Например, автор произведения архитектуры, создавший своим творческим трудом архитектурный проект, не представляет его на суд публики, а разрабатывает на его основе документацию для строительства и только в этой форме происходит обнародование произведения архитектуры. Или в соответствии с условиями авторского договора заказа обязанностями автора, или коллектива авторов, является разработка и передача заказчику архитектурного проекта в комплекте с разработанной на его основе документацией для строительства. Кстати, на практике, именно обнародование произведения архитектуры, воплощенного в форме документации для 65 строительства, происходит чаще всего. Это может быть объяснено тем, что заказчику, как правило, необходим не просто архитектурный проект, но в комплекте с документацией для строительства, для того чтобы было возможно сразу приступать к строительству объекта. Обнародование произведения архитектуры, воплощенного в форме архитектурного объекта, происходит несколько реже, чем обнародование произведения архитектуры воплощенного в иных формах. Происходит это потому, что для обнародования отстроенного архитектурного объекта необходимо, чтобы ни архитектурный проект, ни разработанная на его основе документация для строительства не были обнародованы ранее. Подобное возможно, прежде всего, тогда, когда создатель архитектурного проекта и разработчик документации для строительства сам еще и возводит архитектурный объект. Например, это происходит, если между сторонами заключен договор строительства «под ключ». Таким образом, реализация права обнародования в отношении произведения архитектуры возможна только один раз, как и в отношении любого другого произведения. Чаще всего это происходит при обнародовании его в форме архитектурного проекта. Последующая же разработка документации для строительства и строительство самого объекта является воплощением того же самого произведения архитектуры в иных формах. Такая позиция полностью согласуется с нормой п.1 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», в соответствии с которой автор архитектурного проекта имеет исключительное право использовать архитектурный проект для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта, то есть воплощения произведения архитектуры в других формах. Однако сказанное не исключает возможности обнародования документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта, если сам архитектурный проект не был обнародован. Также не исключена возможность обнародования архитектурного объекта, если по тем или иным причинам не были в свое время обнародованы ни архитектурный проект, ни документация для строительства, созданная на основе архитектурного проекта. Логическим продолжением права обнародования является право отзыва произведения. Пункт 2 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» говорит о том, что автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков, включая упущенную выгоду. Основаниями для принятия решения об отзыве произведения могут быть самые разные. Это и изменение творческих взглядов или мировоззрения автора, и изменение каких-либо внешних обстоятельств. Юридического значения эти основания не имеют, автор не обязан объяснять и обосновывать свое решение об отзыве произведения. Единственное ограничение в реализации этого права предусмотрено для авторов служебных произведений. Закон прямо указывает, что возможность отзыва не предусмотрена для служебного произведения. Право отзыва, несомненно, принадлежит и авторам произведений архитектуры. Однако практическая реализация этого права весьма затруднена вследствие специфичности и самой архитектурной деятельности, и произведений архитектуры. Исходя только из практической возможности реализации права отзыва произведения архитектуры, проще всего отозвать архитектурный проект до момента реализации его путем строительства архитектурного объекта. Нет особых препятствий для отзыва произведения архитектуры даже воплощенной в форме разработанной, на основе архитектурного проекта документации для строительства. Конечно, при реализации права отзыва автор обязан будет возместить пользователям убыгки. Если архитектурный проект уже реализован в архитектурном объекте, то отозвать само произведение архитектуры, конечно, возможно. Но непременно возникнет проблема с судьбой самого 67 архитектурного объекта. Архитектурный объект может принадлежать третьим лицам. Если это жилое здание, то в нем могут жить люди. Наиболее возможным способом реализации права автора произведения архитектуры на отзыв архитектурного объекта является запрет на использование имени автора в отношении этого архитектурного объекта. То есть автор произведения архитектуры может, в соответствии с п. 1 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», использовать или разрешить использовать произведение без обозначения имени, то есть анонимно. Однако, все вышесказанное в отношении отзыва произведения архитектуры имеет отношение только к произведениям, не являющимися служебными. В соответствии с п.2 ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» право отзыва произведения не распространяется на служебные произведения. Автору произведения право отзыва не может принадлежать, поскольку он создал произведение служебное, а работодателю право отзыва не может принадлежать, так как рассматриваемое право является личным неимущественным. Таким образом, право обнародования принадлежит автору произведения архитектуры. Существует возможность обнародования как архитектурного проекта, так и документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта и архитектурного объекта. Реализация права отзыва произведения возможна в отношении и архитектурного проекта, и разработанной на его основе документации для строительства, и архитектурного объекта, если только эти произведения не являются служебными произведениями. Действующее законодательство предусматривает право на защиту репутации автора, т.е. право автора на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и 6S достоинству автора (пЛ стЛ 5 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Ранее действующее законодательство, а именно ст. 480 ГК РСФСР 1964 г., предусматривало право автора на неприкосновенность произведения. Содержание этого права отечественные цивилисты видели в том, что при любом использовании произведения воспрещается без согласия автора вносить какие- либо изменения в произведение или в его элементы. Кроме того, воспрещается без согласия автора снабжать произведение иллюстрациями, комментариями, предисловиями и любыми пояснениями \ Новое название права на неприкосновенность - «право на защиту репутации автора» - более точно отражает сущность этого права автора и совпадает с наименованием этого права в Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений. Содержание права на защиту репутации автора состоит в том, что при издании, публичном исполнении произведения воспрещается без согласия автора вносить какие-либо изменения как в само произведение, так и в его название, и, кроме того, в обозначение имени автора ^. В литературе отмечается, что право на неприкосновенность (право на защиту репутации автора) имеет две стороны. С одной стороны, в ней выражается запрет, адресованный всем третьим лицам, и с другой стороны -право автора изменять и дополнять собственное произведение^. Однако, как и любое субъективное право, право на защиту репутации автора имеет свои пределы. Например, допускается цитирование в научных, 1
См. например: Гаврилов Э.П. Советское авторское право. С. 143; Никитина
М.И. Указ.соч. 2 Сергеев АЛ. Указ.соч, С. 207.
3
Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области
художественного творчества. 69 исследовательских, полемических и информационных целях из обнародованных произведений в объемах, оправданных целью цитирования. Допускается воспроизведение в обзорах текущих событий в кино, на радио и по телевидению, в объемах, соответствующих информационным целям. Исполнитель или режиссер-постановщик могут творчески интерпретировать произведения без внесения изменения в его форму и содержание. Произведение может быть объектом пародий и стилизаций. В отношении права на защиту репутации автора в отечественной цивилистике проходит дискуссия - возможна ли передача этого личного неимущественного права. Одна группа авторов строго формально исходит из принципа непередаваемости личных неимущественных прав и считает что право на защиту репутации неотчуждаемо. Отсюда делается вывод, что все договоры, по которым автор разрешает пользователям вносить изменения в произведение, можно признать недействительными. И, кроме того, даже наследники автора не могут разрешить пользователям внести изменения в произведение, потому что они в силу закона обязаны запрещать это делать '. По мнению других авторов, право на защиту репутации автора (право на неприкосновенность) можно передавать иным лицам. Автор может разрешить пользователю внести изменения в произведение, наследники автора имеют право позволить пользователю внести изменения в произведение, если только эти изменения не изменяют в корне само произведение ^. Представляется, что следует согласиться с мнением второй группы авторов. Их точка зрения более всего соответствует смыслу законодательства и практике его применения. 1
См.
например: Серебровский В.И. Указ.соч. С. 228; Гордон М.В. Указ.соч.
С. 125;
2
См. например: Кабатов В.А.
Указ.соч. С. 4; Никитина М.И. Указ.соч. С. 75; Сергеев А.П. 70 Несомненно, автору произведения архитектуры право на защиту репутации также предоставлено законом. Но здесь у этого права существуют свои особенности и связанные с ними проблемы. Самой существенной проблемой является то, что даже законченный и обнародованный архитектурный проект предназначен, как правило, для последующей реализации путем создания на его основе документации для строительства и строительства архитектурного объекта. С защитой архитектурного проекта от изменения его пользователями больших проблем на практике не возникает. Что же касается защиты репутации автора в процессе реализации архитектурного проекта, то в этих случаях неправомерное изменение и иное искажение творческих идей автора происходит достаточно часто. На проблему обеспечения неприкасаемости произведений архитектуры обращали внимание еще дореволюционные цивилисты. Так, М.Г.Диканский отмечал, что случаи переделывания и изменения проектов без участия автора при сохранении связи с его именем является явным попранием авторских прав художника-архитектора, даже если это ведет к улучшению проекта '. Далее автор отмечал, что в случае с изменением произведения архитектуры, ущемление прав зодчего более заметно, ведь произведение выставлено на публичном месте под его именем. М.Г.Диканский видел выход из подобного положения только в законодательном закреплении права зодчего запрещать изменение своих творений и в возложении на домовладельца обязанности не трогать здание и сохранять его в художественной чистоте ^. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает некоторые особенности в осуществлении автором произведения архитектуры права на защиту репутации. Статья 20 Закона 1 Диканский М.Г. Указ.соч. С. 41. 2 Там же. С. 43. 71 регламентирует порядок изменения архитектурного проекта. В ней указывается, что изменения архитектурного проекта при разработке документации для строительства или при строительстве архитектурного объекта производятся исключительно с согласия автора архитектурного проекта. Кроме того, дополнительно указывается на необходимость согласования изменений в органах архитектуры и строительства, если изменения в проекте приведут к отклонению требований архитектурно-планировочного задания. Но, представляется, что подобное согласование не имеет разрешительного характера. Строительная деятельность, как деятельность, связанная с повышенной опасностью, требует соблюдения технических нормативов и различных строительных норм и правил (СНиПов). Именно поэтому законодатель указывает на необходимость согласования изменений в архитектурном проекте, дабы обеспечить безопасность будущего строения. Более важно то, что законодатель прямо указал на исключительное право автора архитектурного проекта разрешать любые изменения архитектурного проекта. В данном случае можно сказать, что право автора произведения архитектуры на защиту репутации выражено более императивно, чем подобное право автора любого иного произведения. Статья 21 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», регламентируя порядок изменения архитектурного объекта (достройку, перестройку, перепланировку), отсылает к нормам Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Этот же Закон упоминает о праве автора на защиту репутации только в п.1 ст. 15. Конечно, этого мало, но исходя из буквы закона, можно прийти к однозначному выводу: собственник или пользователь архитектурных объектов (зданий, интерьеров зданий и прочее) не имеют права без согласия автора архитектурного проекта изменять их. На практике нарушение права на защиту репутации автора может происходить как в отношении законченных произведений архитектуры. 72 воплощенных в форме архитектурного проекта, разработанной на основе его документации для строительства и архитектурного объекта, так и в процессе реализации архитектурного проекта путем разработки на его основе документации для строительства или строительства архитектурного объекта. В первом случае происходит именно нарушение права на защиту репутации автора, и автор произведения архитектуры вправе использовать все возможные способы защиты нарушенного права. Во втором же случае происходит как нарушение личного неимущественного права, права автора на защиту репутации, так и имущественного права, права на переработку произведения. Несомненно, что при изменении архитектурного проекта в процессе разработки на его основе документации для строительства или в процессе строительства архитектурного объекта создается производное произведение. Ведь как уже было сказано объект авторского права один - само произведение архитектзфы, оно может быть воплощено в различных формах -проект, документация для строительства, объект, и, соответственно, при изменении архитектурного объекта в процессе его реализации создается новое произведение на основе произведения уже созданного. Таким образом, автор произведения архитектуры имеет возможность защищать как репутацию, или неприкосновенность произведения, так и право на переработку своего произведения. Но при совершенствовании защиты права автора на защиту репутации автора произведения архитектуры нельзя забывать о правах собственника произведения архитектуры, прежде всего архитектурного объекта. Ведь собственник архитектурного объекта за счет своих средств построил или приобрел его и обладает, как собственник, правом не только владеть и пользоваться, но и распоряжаться этим объектом. В том числе изменять или перестраивать архитектурный объект. Представляется, что невозможно законодательно закрепить баланс интересов автора произведения архитектуры и собственника произведения 73 архитектуры. Защита права автора произведения архитектуры не давать согласия на его изменение непременно будет ущемлять право собственника произведения архитектуры распоряжаться им по своему усмотрению. И наоборот, предоставление собственнику произведения архитектуры права свободно распоряжаться им обязательно ограничит право автора на защиту репутации. Тем не менее, исходя из действующего законодательства можно сделать следующий вывод. Право автора произведения архитектуры на защиту репутации хоть и может ограничить право собственника этого произведения свободно им распоряжаться, но подобное ограничение будет соответствовать норме п. 2 ст. 209 ГК РФ. Она гласит, что собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Кроме того, в абзаце 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ прямо сказано, что гражданские права могут быть ограничены в той мере, какой это необходимо для защиты прав и законных интересов других лиц. То есть право собственности не может быть неограниченным и не может нарушать права иных лиц, в том числе право автора на защиту репутации. Таким образом, можно сказать, что при конкуренции права собственника свободно распоряжаться своим имуществом и права автора произведения архитектуры на защиту репутации, преимущество имеет последнее. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает некоторые права, названные личными неимущественными, которые предоставляются только авторам произведений архитектуры. Автор считает эти права имущественными. Так, П.1 ст. 18 Закона указывает, что автор архитектурного проекта имеет право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством архитектурного 74 объекта в порядке, установленном федеральным органом архитектуры и градостроительства. Таким документом, регламентирующим порядок осуществления авторского надзора, является Свод правил «Авторский надзор за строительством зданий и сооружений» (далее - СП 11-110-99), который был принят постановлением Госстроя РФ № 44 от 10.06.99 г., однако какого-либо нормативного документа, регламентирующего порядок осуществления авторского контроля за разработкой документации для строительства до сих пор нет. В литературе обращалось внимание на то, что законодательство недостаточно четко регламентирует порядок осуществления авторского контроля за разработкой документации и авторского надзора за строительством объекта. В связи с этим Х.А.Пизуке предложил отказаться от авторского надзора как вида контроля и установить в стадии строительства прямые связи между заказчиком, проектной организацией и строительной организацией в виде заключения между ними трехстороннего договора '. А.А.Заславский определял сущность рассматриваемого личного неимущественного права авторов архитектурного проекта как возможность автора знакомиться с процессом создания документации для строительства и процессом строительства объекта, и корреспондирующей обязанностью лиц ведущих разработку документации для строительства и строительство объекта не чинить препятствия автору в осуществлении его права^. Представляется, что согласиться с приведенными мнениями можно только частично. Да, действующее законодательство не регламентирует порядок осуществления авторского контроля за разработкой документации для строительства. Полагаю, что при осуществлении авторского контроля за разработкой документации для строительства автор архитектурного проекта 1 Пизуке Х.А. Указ.соч. С. 16. 2 Заславский А.А. Указ.соч. С. 18. 75 может запрещать изменять документацию для строительства по сравнению с архитектурным проектом опираясь на право на защиту репутации, предоставленного авторам произведения архитектуры. Кроме того, как уже было сказано выше, при изменении архитектурного проекта в процессе разработки на его основе документации для строительства, нарушается еще и право автора произведения на переработку произведения. Таким образом, автор архитектурного проекта вправе обратиться в суд с требованием защиты названных прав. Что же касается авторского надзора, то законодательство регламентирует порядок осуществления авторского надзора, определяет последствия отступления от архитектурного проекта и последствия неисполнения указаний лица осуществляющего этот контроль и надзор. Так, основной нормативный акт, регламентирующий порядок ведения авторского надзора за строительством, СП 11-110-99, предусматривает процедуру его проведения. В соответствии с п.4 этого документа авторский надзор осуществляется на основании договора между проектировщиком и генеральным подрядчиком, и проводится, как правило, в течение всего периода строительства и ввода в эксплуатацию объекта. Лица, осуществляющие авторский надзор, выезжают на строительную площадку для промежуточной приемки ответственных конструкций и освидетельствованию скрытых работ. При осуществлении авторского надзора ведется журнал авторского надзора, и в нем регистрируется каждое посещение лица, осуществляющего надзор, и вносятся указания этого лица по ведению работ. Организация, осуществляющая строительство, обязана оказывать содействие лицу, ведущему авторский надзор, и выполнять его указания, данные в пределах его компетенции. Законодательство предусматривает и последствия отступления строительной организации от архитектурного проекта при его реализации путем строительства объекта. Пункт 3 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предоставляет право автору 76 архитектурного проекта при выявлении им отступления строительной организации от проекта известить об этом орган, выдавший разрешение на строительство. Кроме того, эта же норма позволяет автору архитектурного проекта принять меры по предотвращению нарушения авторского права на произведение архитектуры. Думается, что это может быть обращение в суд с требованием о пресечении действий, нарушающих право или угрожающих нарушением права, вплоть до судебного запрета на продолжение строительных работ, что соответствует нормам п.1 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Нормой, дополнительно предусматривающей обязательность указаний лица, осуществляющего авторский надзор за строительством, можно назвать п.3.5. СНиП 3.01.04-87 «Приемка в эксплуатацию законченных строительством объектов. Основные положения», утвержденный постановлением Госстроя СССР от 21.04.87 г. № 84. В соответствии с указанной нормой, генеральный подрядчик предъявляет комиссиям по приемке объекта в эксплуатацию журнал авторского надзора. Этот журнал на момент окончанР1я строительства должен быть «закрыт» лицом, осуществляющим авторский надзор. Т.е. лицо, осуществляющее авторский надзор, указывает на выполнение строительной организацией всех указаний, данных им в процессе строительства. Без надлежаще «закрытого» журнала авторского надзора комиссия не принимает объект в эксплуатацию. Естественно, строительная организация заинтересована в выполнении всех указаний лица, осуществляющего авторский надзор. В противном случае, государственная приемочная комиссия обяжет строительную организацию привести отстроенный объект в полное соответствие с проектом и рабочей документацией. Неисполнение этих указаний может привести к применению мер административной ответственности руководителей строительной организации и к отзыву лицензии на право заниматься строительной деятельностью, а это очень серьезное последствие для любой строительной организации. 77 Представляется неправильным отнесение права на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством к личным неимущественным правам. Во-первых, п. 2 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает возможность не привлекать автора к осуществлению авторского контроля за разработкой документации для строительства. Это возможно, если архитектурный проект реализуется без изменений и сам автор согласен не осуществлять контроль. Во-вторых, на практике, если архитектурный проект является служебным произведением, авторский надзор за строительством могут осуществлять лица, не имеющие отношения к созданию архитектурного проекта, а просто являющиеся работниками проектной организации. Таким образом, в самом Законе РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» автору предоставлена возможность распоряжаться рассматриваемым правом. То есть Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» одновременно относит право автора произведения архитектуры на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством к личным неимущественным правам, и предоставляет право автору произведения архитектуры распоряжаться этим правом. Подобный вывод прямо противоречит норме п. 1 ст. 150 ГК РФ, которая гласит, что личные неимущественные права неотчуждаемы и не передаваемы иными способами. В соответствии с п. 1 ст. 3 ГК РФ нормы содержащиеся в законах регулирующих гражданско-правовые отнощения должны соответствовать ГК РФ. Таким образом, можно сказать, что право автора произведения архитектуры на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством следует отнести к имущественным правам. Подобный вывод в большей степени защищает рассматриваемое право и соответствует интересам автора. 78 Было бы правильно законодательно отнести право на осуществление авторского контроля за разработкой документации для строительства и авторского надзора за строительством к имущественным правам авторов произведений архитектуры. Пункт 2 ст. 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предоставляет автору произведения архитектуры еще одно право, которое тоже называет личным неимущественным, а именно право требовать от собственника (владельца) архитектурного объекта предоставления возмоэюности осуществлять его фото- и видеосъемку, если иное не предусмотрено договором, в соответствии с которым был создан архитектурный проект (далее - право на фото- и видеосъемку). Рассматриваемое право очень схоже с правом доступа, предоставленным авторам произведений изобразительного искусства (п.1 ст. 17 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Сущность и права на фото- и видеосъемку, и права доступа одна и та же: предоставить возможность автору произведения снять копию с произведения или сфотографировать его в случае, если право собственности на материальный объект, являющийся формой выражения произведения перешло к иным лицам. Право на фото- и видеосъемку отнесено Законом к личным неимущественным правам, право доступа не отнесено законодательством ни к личным правам, ни к имущественным. В литературе встречается мнение, что право доступа относится к личным неимущественным правам, потому что не перечислено в ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», предусматривающей имущественные права авторов произведений '. Это мнение представляется неверным, и не только потому, что право доступа также не перечислено и в ст. 15 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», предусматривающей личные неимущественные права авторов произведений. 1 Гаврилов Э.П. Комментарий Закона об авторском праве и смежных правах. С. 100. 79 Относя право доступа к личным неимущественным правам, можно лишить права распоряжаться им наследников, иных правообладателей на основании договоров. А это будет противоречить смыслу авторского законодательства. Что же касается права на фото-и видеосъемку, то это право необоснованно отнесено законодателем к личным неимущественным правам. Право на фото- и видеосъмку не может принадлежать исключительно автору произведения архитектуры без возможности передать это право иному пользователю или правопреемнику. Сама сущность этого права не связана тесно с личностью автора произведения архитектуры, имеет в большей степени имущественный характер. Оно несколько схоже с правом на воспроизведение произведения и на его публичный показ. Признание права на фото- и видеосъемку личным неимущественным правом, лишит возможности работодателя осуществлять фото- и видесъемку архитектурного объекта, если архитектурный проект является служебным произведением. Кроме того, в самом п. 2 ст. 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» сделана оговорка о возможности распоряжения этим правом автором произведения архитектуры. То есть в соответствии с этим пунктом Закона в договоре на создание архитектурного проекта можно предусмотреть иное, т.е. автор может отказаться от права на фото- и видеосъмку, или передать это право другому лицу. Получается, что, как и в случае с правом автора на осуществление авторского контроля и надзора. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» одновременно относит право автора произведения архитектуры на фото- и видеосъемку к личным неимущественным правам, и предоставляет право автору произведения архитектуры распоряжаться этим правом. Как уже было сказано, подобный вывод прямо противоречит норме п. 1 ст. 150 ПС РФ, которая гласит, что личные неимущественные права неотчуждаемы и не передаваемы иными способами, а соответствии с п. 1 ст. 3 80 ПС РФ нормы содержащиеся в законах регулирующих гражданско-правовые отношения должны соответствовать Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Все вышесказанное подводит в выводу о принадлежности рассматриваемого права к имущественным правам и необходимости законодательного отнесения права на фото- и видеосъемку архитектурного объекта к имущественным правам авторов произведений архитектуры. Автор произведения архитектуры, как и любого другого произведения, обладает кроме личных неимущественных прав также и имущественными правами. Иными словами, за автором закреплены исключительные права на использование произведения. Сущность прав на использование произведения заключается в том, что только автор произведения решает вопрос о том, в какой форме, объеме и пределах будет использовано произведение, кому будет передано право использования произведения и иные подобные вопросы. В соответствии с п.2 ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» автору произведения принадлежат следующие имущественные права: право на воспроизведение произведения, право распространять экземпляры произведения любым способом, право импортировать экземпляры произведения в целях распространения, право публично показывать произведение, право публично исполнять произведение, право сообщать произведение для всеобщего сведения путем передачи в эфир, сообщать произведение для всеобщего сведения по кабелю, переводить произведение, переделывать произведение или иным образом перерабатывать произведение. Статья 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает следующие имущественные права авторов произведений архитектуры: использовать свой архитектурный проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки док)т^ентации 81 для строительства и строительства архитектурного объекта; требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта, если иное не предусмотрено договором; осуществлять или разрешать воспроизведение, распространение, публичный показ и переработку своего архитектурного проекта, разработанной на его основе документации для строительства, а также изображений архитектурного объекта, за исключением случаев, предусмотренных Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». Сравнивая нормы двух рассматриваемых Законов, перечисляющих имущественные права авторов произведений и авторов произведений архитектуры, можно увидеть некоторое различие. Так, Закон РФ «Об архитектурный деятельности в Российской Федерации» не предоставляет авторам произведений архитектуры некоторых прав, перечисленных в Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах». Очевидно, что это объясняется тем, что такие права как, право импортировать экземпляры произведения, право публично исполнять произведение, право сообщать произведение в эфир или по кабелю и проводам, право переводить произведение, объективно не могут быть реализованы в отношении произведений архитектуры. Невозможно импортировать экземпляры произведения архитектуры воплощенное в форме архитектурного проекта или разработанной на его основе документации для строительства потому, что, термин «импорт» относится только к товару. Однако копии архитектурного проекта или документации для строительства если и изготавливаются, то не для распространения, и потому не могут являться товаром. Что же касается импорта экземпляров произведения архитектуры, воплощенного в форме архитектурного объекта, то поскольку архитектурный объект является объектом недвижимости и прочно связан с землей, то никакой импорт отстроенного здания или сооружения невозможен. Конечно, не исключены случаи импорта разборных домов, но, в этом случае импортируются части этих домов, а собираются в единый архитектурный 82 объект они уже на месте. То есть, импорт разборных домов, не является импортом архитектурного объекта, как отстроенного здания или сооружения. Это всего лишь импорт элементов конструкций, и его можно сравнить с импортом строительных материалов. Очевидна также невозможность публичного исполнения, сообш;ения для всеобщего сведения в эфир, по кабелю или проводам и перевода произведений архитектуры воплош;енных как форме архитектурного проекта и документации для строительства, разработанной на основе архитектурного проекта, так и в форме архитектурного объекта. Таким образом, отсутствие рассмотренных имущественных прав у авторов произведений архитектуры не является каким-либо ущемлением их прав, а объясняется лишь объективной невозможностью реализации этих прав в отношении произведений архитектуры. Наделение же Законом РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» авторов произведений архитектуры имущественными правами, не предусмотренными Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах», объясняется специфичностью как самих произведений архитектуры, так и самой архитектурной деятельностью. Никаких противоречий в отношении перечня имущественных прав авторов, между двумя рассматриваемыми Законами нет. Закон РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» в части авторского права на произведения архитектуры является специальным законом по отношению к Закону РФ «Об авторском праве и смежных правах». Пункт 1 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» признает за автором архитектурного проекта исключительное право использовать свой архитектурный проект или разрешать использовать его для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта. 83 право автора на воспроизведение архитектурных чертежей, планов и рисунков в постройках или право на разрешение такого воспроизведения признавалось и в дореволюционной российской литературе. Отмечалось, что автор архитектурного творчества, выраженного в планах и чертежах, должен иметь исключительное право всесторонне воспользоваться результатом своего умственного труда и художественного дарования '. Поскольку в соответствии с действующим законодательством автору архитектурного проекта принадлежит авторское право на разработанную на его основе документацию для строительства и архитектурный объект, то, конечно же, он вправе решать, самому ли использовать свое произведение или передать это право третьим лицам. Тем более, что доктрина авторского права признает исключительное право на использование произведения в любой форме за автором произведения. Впрочем, автор произведения может и не использовать произведение вовсе, и ни кому не разрешать его использовать, если только это произведение не создано автором в порядке служебного задания. Можно себе представить, как право на разработку документации для строительства будет реализовано самим автором архитектурного проекта. Автор архитектурного проекта может и сам разработать документацию для строительства, при наличии определенных знаний и навыков, или же разрешить разработать ее иному лицу или организации. Кроме того, не стоит забывать, что чаше всего на практике это имущественное право принадлежит организациям, как право на использование служебного произведения. Но вот самостоятельно реализовать это право путем строительства архитектурного объекта автору архитектурного проекта будет весьма затруднительно. Строительная деятельность подлежит лицензированию, и потому самостоятельная реализация архитектурного проекта путем строительства архитектурного объекта практически невозможна автором- 1 Гейне А.Н. Указ.соч. С. 35. 84 гражданином. Соответственно, реализовать свое право на строительство архитектурного объекта автор сможет, только передав это право организации-пользователю, или же самостоятельно реализовать это право сможет только организация, обладатель права на использование служебного произведения. Все вышесказанное ни чуть не умаляет право автора архитектурного проекта на его использование. Если автор не сможет самостоятельно реализовать данное право, он может передать свое право на использование произведение архитектуры любым третьим лицам. Это полностью будет отвечать принципам и существу авторского права. Пункт 5 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» допускает только однократное использование архитектурного проекта, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект. Далее законодатель императивно указывает на необходимость получения согласия автора архитектурного проекта на повторное использование архитектурного проекта или документации для строительства. Интересно, что законодатель предусматривает обязательную выплату авторского вознаграждения автору архитектурного проекта или его наследникам за повторное использование архитектурного проекта или документации для строительства. Думается, что совершенно справедливо рассматриваемая норма предусматривает только однократное использование архитектурного проекта или документации для строительства. Тем более, что рассматриваемая норма согласуется с требованиями абз.З п.З ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Закон предусматривает, что, если в авторском договоре предусмотрена твердая сумма авторского вознаграждения, то в договоре должен быть указан конкретный тираж произведения. Можно предположить, что и в первом, и во втором случае законодатель сделал попытку защитить имущественные права авторов произведений от несанкционированного и неоднократного использования их произведений третьими лицами. 85 Часть 2 п. 1 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает право автора архитектурного проекта требовать от заказчика предоставления права на участие в реализации своего проекта, если иное не предусмотрено договором. Очевидно, что автор архитектурного проекта вправе требовать предоставления ему возможности участия как в процессе разработки на основе архитектурного проекта документации для строительства, так и в процессе строительства архитектурного объекта. Ведь действующее законодательство предусматривает два этапа реализации архитектурного проекта: разработка на его основе документации для строительства и строительство архитектурного объекта. Рассматриваемое право автора архитектурного проекта, на первый взгляд, похоже на право осуществлять авторский контроль за разработкой документации для строительства и осуществлять авторский надзор за строительством архитектурного объекта. Конечно, осуществляя право контроля и надзора, автор архитектурного проекта в некотором смысле участвует в процессах разработки документации для строительства и строительства объекта. Но, совершенно очевидно, что контролирование и надзор за процессом не равнозначно самому участию в процессе. Законодатель недостаточно четко прописал процесс реализации автором архитектурного проекта рассматриваемого права. Каким образом автор произведения архитектуры или иной правообладатель может участвовать в процессе реализации архитектурного проекта? Физическое лицо, являющееся автором произведения архитектуры, может, наверное, в какой-то степени участвовать в разработке документации для строительства на основе архитектурного проекта. Если, конечно он обладает необходимыми навыками, познаниями или образованием. Однако, скорее всего автор архитектзфного проекта не сможет участвовать в 86 строительстве архитектурного объекта, если только не имеет строительной специальности и не будет непосредственно работать на стройке. Организация, обладающая рассматриваемым имущественным правом, в большей степени может участвовать в реализации архитектурного проекта. На практике, как правило, разрабатывает документацию для строительства та же самая организация, что и готовила архитектурный проект. Участвовать же в реализации архитектурного проекта путем строительства архитектурного объекта организация сможет, только если имеет такие возможности и обладает лицензией на осуществление строительных работ. Это чаще всего происходит по договору строительства «под ключ», то есть одна организация, и создает архитектурный проект, разрабатывает на его основе документацию для строительства и строит сам архитектурный объект. Но, нередки и случаи, когда заказчик архитектурного проекта и документации для строительства в договоре прямо предусматривает иное, то есть организация-проектировщик отказывается от своего права участвовать в реализации архитектурного проекта путем строительства архитектурного проекта. Это объясняется тем, что лица, использующие архитектурный проект, не всегда заинтересованы в личном участии автора в процессе его реализации. Причины этому могут быть самые разные. Именно поэтому законодатель предусмотрел возможность включения в договор между автором архитектурного проекта и заказчиком условия об исключении права автора на участие в реализации своего проекта. Тем более что, за автором архитектурного проекта все равно сохраняется право осуществлять авторский контроль за разработкой документации для строительства и осуществлять авторский надзор за строительством архитектурного проекта. В отнощении рассматриваемого права следует заметить, что в соответствии с п. 2 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», может отказаться от участия в разработке документации для строительства, если заказчик будет реализовывать 87 архитектурный проект без изменений. Таким образом, данная норма дополнительно подкрепляет как право автора произведения архитектуры участвовать в реализации архитектурного проекта, так и обязанность заказчика привлекать автора к разработке документации для строительства на основе архитектурного проекта. Пункт 2 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает исключительное право автора архитектурного проекта осуществлять или разрешать воспроизведение, распространение, публичный показ и переработку своего архитектурного проекта, разработанной на его основе документации для строительства, а также изображений архитектурного объекта, за исключением случаев, предусмотренных Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». Нетрудно заметить, что из перечня объектов авторского права на произведения архитектуры, на которые распространяются рассматриваемые полномочия, исключен архитектурный объект, и вместо него фигурирует изображение архитектурного объекта. Это объясняется тем, что воспроизведение архитектурного объекта может осуществляться только путем строительства еще одного такого же здания или сооружения. Строительство же архитектурного объекта есть ничто иное, как форма реализации архитектурного проекта. Но право реализовывать или давать разрешение на реализацию архитектурного проекта путем строительства архитектурного объекта уже предусмотрено нормой п. 1 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Распространять же отстроенный архитектурный объект в силу его прочной связи с землей невозможно без причинения ему несоразмерного вреда, потому и право на распространение архитектурного объекта и не предусмотрено. Архитектурный объект доступен для всеобщего обозрения, и никто не может ограничить возможность любых третьих лиц обозревать его, и потому 88 право публично показывать или разрешать публичный показ архитектурного объекта не предусмотрено. Что же касается переработки архитектурного объекта, то есть создание нового произведения архитектуры на основе уже существующего произведения, то она невозможна. Возможна лишь переработка архитектурного проекта или разработанной на его основе документации для строительства, а отстроенное здание или сооружение можно лишь изменить. Право же автора вносить изменения или разрешать изменение архитектурного объекта предусмотрено ст. 21 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Воспроизводить же изображения архитектурного объекта, распространять его, публично показывать и перерабатывать можно традиционными способами, и потому в Законе особо прописано такое право автора произведения архитектуры. В отечественной литературе право на воспроизведение раскрывается как право на повторное придание произведению объективной формы, допускающей его восприятие третьими лицами. Причем указывается, что в соответствии с действующим законодательством, это право сводится лишь к изготовлению одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме . В отношении произведений архитектуры, а именно архитектурного проекта, документации для строительства и изображения архитектурного объекта право на воспроизведение раскрывается аналогично. Право на распространение произведения, в т.ч. и произведения архитектуры. Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах» раскрывается просто и лаконично, указывая, что автор может распространять экземпляры произведения любым способом, т.е. продавать, сдавать в прокат и так далее (п.2 ст. 16 Закона). Очевидно, что, воспроизведя или разрешив воспроизведение архитектурного проекта, документации для строительства или 1 Сергеев А.П. Указ.соч. 219. 89 изображения архитектурного объекта, автор произведения архитектуры вправе или сам распространять их, или может разрешить их распространение иным лицам. Однако следует отметить, что в отношении произведений архитектуры реализовать право на распространение трудно. Как уже говорилось выше в отношении невозможности импортирования произведений архитектуры, распространять возможно лишь экземпляры произведения. Распространить архитектурный проект или документацию для строительства путем продажи, наверно, можно, но без передачи при этом права на реализацию проекта путем строительства архитектурного объекта вряд ли кто-либо их купит. Хотя, конечно, подобное не исключено. Сдать в прокат архитектурный проект или документацию для строительства тоже, наверное, возможно, но по тем же причинам маловероятно. Таким образом, реализация рассматриваемого имущественного права в чистом виде встречается крайне редко. В отношении права автора произведения архитектуры осуществлять или разрешать публичный показ архитектурного проекта, документации для строительства или изображенрм архитектурного объекта можно сказать следующее. Под показом произведения понимается демонстрация оригинала или экземпляра произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или иных технических средств \ Очевидно, что и архитектурный проект, и созданную на его основе документацию для строительства можно непосредственно продемонстрировать публике или показать их на экране с помощью различных технических средств. Статья 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», предусматривает исключение из права автора произведения архитектуры осуществлять или разрешать публичный показ архитектурного проекта и разработанной на его основе документации для строительства и делает ссылку на Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах». Сергеев А.П. Указ.соч. С. 225. 90 Статья 18 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» допускает без согласия автора и без выплаты авторского вознафаждения воспроизведение правомерно обнародованного произведения исключительно в личных целях. Т.е. любое лицо может скопировать или иным образом воспроизвести исключительно в личных целях правомерно обнародованные архитектурный проект, документацию для строительства или изображение архитектурного объекта. Будет нелишним напомнить, что, воспроизведя в личных целях произведение архитектуры, никто не имеет права, без согласия автора, реализовывать архитектурный проект путем разработки документации или строительства архитектурного объекта. Кроме того, п. 2 ст. 18 Закона делает исключение для свободного воспроизведения произведения в личных целях в отношении архитектурного объекта. Подчеркивается, что воспроизведение, даже в личных целях, произведения архитектуры в форме здания или сооружения не допускается без разрешения автора. Думается, что данное ограничение продиктовано тем, что архитектурный объект, размещенный в публичном месте, объективно открыт для воспроизведения, никакого специального санкционированного допуска к нему не требуется. Кроме того, отстроенный архитектурный объект является своего рода уникальным объектом, потребовавшим немалые финансовые затраты на свое создание. Среди других возможностей свободного использования произведений архитектуры можно назвать использование правомерно обнародованных произведений и фрагментов их в качестве иллюстраций в изданиях, телепередачах, видеозаписях учебного характера в объеме, оправданном поставленной целью (п.2 ст. 19 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». Кроме того, возможно свободное воспроизведение или сообщение для всеобщего сведения в обзорах текущих событий средствами фотографии, путем передачи в эфир или сообщения для всеобщего сведения по кабелю произведений, которые становятся увиденными в ходе таких событий, в 91 объеме, оправданном информационной целью (п.5 ст. 19 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Столь подробная регламентация рассматриваемой возможности свободного воспроизведения объясняется с одной стороны, тем, что непредоставление такой возможности ограничит право на информацию, с другой стороны, слишком подробный показ архитектурного объекта может являться просто его воспроизведением превышающим информационные цели. Автору произведения архитектуры предоставлено право осуществлять или разрешать переработку своего архитектурного проекта и разработанной на его основе документации для строительства (п.2 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»). Переработка произведения архитектуры в названных формах воплощения означает создание с согласия автора первоначального произведения нового произведения архитектуры на основе уже существующего. При этом новое произведение будет считаться зависимым от предыдущего, и автор производного произведения вправе будет рассчитывать на защиту своих авторских прав на него, только если предварительно было получено согласие на переработку от автора первоначального произведения. Возможность переработки произведения архитектуры воплощенного как в форме архитектурного проекта, так и в форме документации для строительства очевидна. Для этого достаточно, чтобы лицо, желающее создать новое произведение архитектуры на основе уже существующего архитектурного проекта или документации для строительства получило согласие автора первоначального произведения на его переработку. Или же автор первоначального произведения может сам, на основе своего же первоначального произведения архитектуры, создать новое, самостоятельное произведение. То есть право на переработку и возможность переработки произведения архитектуры, воплощенного в форме архитектурного проекта или 92 документации для строительства, принципиально не отличается от переработки иных произведений. В литератзфе встречается мнение, что право на переработку распространяется на архитектурный объект. Под переработкой архитектурного объекта понимается его достройка, перестройка, перепланировка и т.д., то есть совершение действий, которые влекут изменения композиционного построения архитектурного объекта, а также изменение его внешнего и внутреннего облика'. Думается, что такая позиция не соответствует действующему законодательству. Общепризнанно, что переработкой произведения является создание нового самостоятельного произведения на основе уже существующего произведения. Причем при переработке произведения необходимо получить согласие автора первоначального, оригинального произведения. То есть переработать архитектурный объект можно, лишь построив новый архитектурный объект и создав новое произведение архитектуры. Такое возможно лишь путем реализации переработанного архитектурного проекта и разработанной на его основе документации для строительства. Таким образом, переработать отстроенный архитектурный объект невозможно, его можно лишь изменить, то есть достроить, перестроить и т.д. Именно этим объясняется отсутствие права на осуществление или разрешение переработки архитектурного объекта. Из всего вышесказанного можно сделать следующие выводы. 1. Авторам произведений архитектуры, также как и авторам других произведений, принадлежат и личные неимущественные права, и имущественные права. Их содержание и практическая реализация, однако, имеют свою специфику. Заславский А.А. Указ.соч. С. 18. 93 2. Для обеспечения реализации права автора произведения архитектуры на имя необходимо законодательно обязать собственников архитектурных объектов не препятствовать размещению на них информации об авторах этого произведения архитектуры.
3.
Автор произведения архитектуры
может реализовать свое право на его
4.
Реализация права автора
произведения архитектуры на защиту
5.
Представляется неверным отнесение
Законом РФ «Об архитектурной 94 Глава 4. Договоры на создание и использование произведений архитектуры. Любое использование произведения автора, кроме случаев специально оговоренных законодательством, осуществляется на основании авторского договора. Авторские договоры, как договоры связанные с созданием и использованием произведений интеллектуального творчества, составляют особую группу гражданско-правовых договоров. Особенностью авторских договоров, связанных с созданием и использованием произведений архитектуры, можно назвать то, что в подавляющем большинстве случаев они неразрывно связаны с договорами подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. Авторские договоры, регулирующие только отношения по созданию и использованию произведений архитектуры, встречаются на практике очень редко. Несомненно, что договорная форма использования произведения обеспечивает реализацию и охрану как личных, так и имущественных прав автора. Кроме того, эта форма отвечает и интересам пользователей, так как они приобретают определенные права по использованию произведения и могут получить прибыль от воспроизведения и распространения произведения. И конечно, в договорном использовании произведения заинтересовано общество в целом, поскольку такой порядок стимулирует творческую активность его членов и способствует умножению духовного богатства общества '. Действующее законодательство не дает понятия авторского договора. В ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» лишь сказано, что автор может передавать свои имущественные права только по авторскому договору. Однако, на основании анализа действующих норм, регулирующих отношения сторон по авторскому договору, в литературе сформулировано его 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 259. 95 определение: по авторскому договору автор передает или обязуется передать приобретателю свои права на использование произведения в пределах и на условиях, согласованных сторонами . Приобретатель, получая права на использование произведения, может стать единственным их обладателем, а может и не стать им. Это зависит от того, какой договор был заключен между автором и приобретателем - договор о передаче исключительных прав или договор о передаче неисключительных прав. В соответствии с п. 2 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использование произведения определенным способом и в определенных договором пределах только лицу, которому эти права передаются, и дает такому лицу право запрещать подобное использование произведения другим лицам. Авторский договор о передаче неисключительных прав в соответствии с п. 3 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» разрешает пользователю использование произведения наравне с обладателем исключительных прав, передавшим такие права и другим лицам, получившим разрешение на использование этого произведения таким же способом. Кроме того, в соответствии с п. 4 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», передаваемые по авторскому договору права считаются неисключительными, если в договоре прямо не установлено иное. Все вышеуказанные нормы, несомненно, повышают уровень авторско-правовой охраны и соответствуют общепринятой практике . Как уже было сказано, авторский договор на создание и использование произведения архитектуры чаще всего на практике входит в качестве составной части в договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ или 1
Сергеев А.П. Указ.соч. С. 260; кроме того см. например: Макагонова Н.В.
Указ.соч. С. 157; 2 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 273. 96 в договор строительного подряда «под ключ». Особенностью последнего является то, что подрядчик по нему принимает на себя обязательства исполнить изыскательские работы, проектные работы, строительно-монтажные работы, сдать построенный объект государственной комиссии и предать готовый объект заказчику. Кроме того, конечно же, нельзя совсем исключать из практики авторские договоры на использование уже готовых произведений архитектуры, прежде всего архитектурного проекта, реже - на использование документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта. То есть, на практике можно встретить следующие договоры, в которых имеются элементы авторского договора: договор подряда на выполнение проектных работ, договор строительного подряда «под ключ» и, непосредственно, сам авторский договор на использование произведения архитектуры. Заключение подобных «смешанных» договоров возможно в силу п. 3 ст. 421 ГК РФ, где указано, что стороны могут заключить договор, в котором содержаться элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами. И далее в этой же статье сказано, что к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которого содержатся в смешанном договоре. То есть к отношениям сторон договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ по поводу авторских прав на произведения архитектуры будут применяться нормы законодательства об авторском праве. Хотя следует отметить, что подобная сложившаяся практика заключения подрядных договоров с элементами авторского договора нуждается в корректировке. Было бы разумнее и удобнее заключать отдельные авторские договоры. В таком случае было бы меньше спорных вопросов и меньше судебных разбирательств между сторонами таких договоров. В соответствии с п. 1 ст. 758 ГК РФ по договору подряда на выполнение проектных работ подрядчик (проектировщик) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию (проект), а заказчик обязуется принять 97 и оплатить их результат. Термин «проект» широко используется в различных областях человеческой деятельности, но в гражданском праве под проектом всегда имелась в виду техническая документация, созданная именно для строительства. Хотя определение договора подряда на выполнение проектных работ, данное в ГК РФ, не указывает конкретно на то, что сферой применения этого договора является строительство, в литературе прочно укоренилось мнение, что этот договор непосредственно связан с сферой строительства . Предметом договора является выполнение проектировщиком проектных работ, которые должны завершиться составлением технической документации, которая как раз и является проектом в «широком» смысле этого слова. Здесь, прежде всего, подразумевается то, что проектировщик создает проект, частью которого являются архитектурный проект и документация для строительства, созданная на основе архитектурного проекта, как объекта авторского права. Особенностью данного договора является то, что он не всегда завершается созданием и передачей проекта заказчику. Очень часто проектант и дальше участвует в строительстве, осуществляя авторский надзор за ним. Чаще всего проектант осуществляет авторский надзор, реализуя свое право, которое предусмотрено п. 2 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». В иных случаях проектант осуществляет авторский надзор, исполняя свою обязанность. Например, в соответствии с п.З ст. 8 Закона РФ «О промышленной безопасности опасных производственных объектов» от 21 июля 1997 г.предусмотрена необходимость осуществления авторского надзора организацией, которая разрабатывала проектную документацию в процессе строительства, расширения, реконструкции. 1
См.например: Гражданское право: Учебник в 3-х томах. // Под ред.
А.П.Сергеева и 2 СЗ РФ, 1997, № 30, ст. 3588. 98 технического перевооружения, консервации или ликвидации опасного производственного объекта. При заключении договора подряда на выполнение проектных работ стороны должны согласовать вопросы о виде и характере передаваемых имущественных прав автора. Это имеет большое значение, поскольку на практике бытует мнение, что факт заключения договора подряда на выполнение проектных работ автоматически означает передачу автором произведения архитектуры всех прав по использованию произведения заказчику. Прежде всего, это касается исключительного права автора произведения архитектуры разрешать реализацию архитектурного проекта путем разработки документации для строительства на основании архитектурного проекта и создания архитектурного объекта. Подобная коллизия возникает вследствие того, что ст. 758 ГК РФ указывает на обязанность проектировщика разработать проект и передать его заказчику. На основании этой нормы делается вывод, что передача имущественных прав автора подразумевается этим договором. В противном случае неясно, какова же цель заключения договора на выполнение проектных работ, если без специального разрешения нельзя реализовывать созданный архитектурный проект? Однако подобное мнение противоречит норме п.2 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», которая прямо указывает, что все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными. Таким образом, не исключена ситуация, когда автор архитектурного проекта, выполнив его и передав заказчику, откажется разрешать его реализацию путем создания архитектурного объекта. И, представляется, что все возражения заказчика, основываюпщеся на том, что само собой подразумевалось сооружение архитектурного объекта на основании выполненного проекта, будут наталкиваться на императивную норму п. 2 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». 99 Именно поэтому необходимо включать в договор на выполнение проектных работ условия о конкретных передаваемых правах на использования произведения архитектуры, предусмотренных как ст. 16 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», так и ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Авторский договор на создание произведения архитектуры, входящий в состав смешанного договора наряду с договором подряда на выполнение проектных и изыскательских работ или договором строительного подряда «под ключ», является авторским договором заказа. В соответствии с п. 1 ст. 33 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» по авторскому договору заказа автор обязуется создать произведение в соответствии с условиями договора и передать его заказчику. Кстати, на практике, очень редко создаются архитектурные проекты без конкретного заказа потенциального пользователя. Одной из особенностей авторского договора заказа является прямо предусмотренная п. 2 ст. 33 Закона обязанность заказчика выплатить автору аванс. Аналогичное правило предусмотрено и п. 2 ст. 711 ГК РФ, в соответствие с которыми подрядчик вправе требовать выплаты ему аванса. Речь идет о презумпции оплаты подрядных работ после их выполнения, предусмотренной п.1 ст. 711 ГК РФ, исключение из которой составляют случаи, прямо предусмотренные законом или самим договором подряда. Соответственно, можно считать, что по смешанному договору на выполнение проектных работ у заказчика существует обязанность выплатить проектировщику аванс за выполняемые работы. Сторонами договора подряда на выполнение проектных работ* являются подрядчик и заказчик. На стороне подрядчика может выступать как юридическое лицо, например проектная организация, так и физическое лицо. Однако на стороне подрядчика или проектировщика может выступать не 100 любые лица, а только те, которые имеют лицензию на осуществление архитектурной деятельности. Данное условие содержится и в Законе РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», и в Градостроительном Кодексом РФ', и в Законе РФ «О лицензировании отдельных видов деятельности». В обязательности лицензирования выражается публичный интерес к проектно-изыскательской деятельности как части строительной деятельности. Он направлен, прежде всего, на то, чтобы предохранить третьих лиц от опасностей, которые могут возникнуть для их жизни, здоровья, имущества, предотвратить негативные последствия для облика городов и других населенных пунктов, сохранить имеющие особое историческое значение памятники истории народов и защитить иные публичные и частные интересы ^. Исходя из сказанного, если на стороне подрядчика выступает физическое лицо, то это лицо должно быть предпринимателем без образования юридического лица, в противном случае оно просто не сможет получить лицензию на осуществление архитектурной деятельности. Если на стороне подрядчика выступает юридическое лицо (чаще всего проектная организация), то, несомненно, что подрядчик в данном случае не является автором произведения архитектуры. Проектная организация является работодателем, который в соответствии со ст. 14 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» обладает имущественными правами на использование и распоряжение произведением архитектуры. Проектная организация, с одной стороны, организует труд авторов произведения архитектуры, обеспечивает их необходимыми материальными ресурсами для создания произведения архитектуры и, с другой стороны, отвечает перед * Здесь и в дальнейшем, в целях упрощения, смешанный договор, включающий договор на создание архитектурного проекта и проекта строительства, мы будем условно именовать «договором на вьшолнение проектных работ». 1 СЗ РФ. 1998. № 19. Ст. 2069. 2 СЗ РФ.2001. № 33. Ст. 3430. 3 Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. С. 155. 101 заказчиком за соблюдение условий договора на проектирование, т.е. фактически отвечает за действия авторов произведений архитектуры. Если же на стороне подрядчика выступает физическое лицо, то, как правило, оно и является автором произведения архитектуры. В этом случае подрядчик обладает всем комплексом авторских прав, как имущественных, так и личных неимущественных. Не следует и исключать случаев, когда автор архитектурного проекта в дальнейшем не участвует в реализации своего проекта путем разработки документации для строительства или строительства архитектурного объекта. Тем не менее и в этих случаях автор архитектурного проекта будет считаться и автором документации для строительства, и автором архитектурного объекта. В литературе принято считать, что если на стороне подрядчика может выступать только лицо, обладающее лицензией на осуществление архитектурной деятельности, то на стороне заказчика может выступить любое лицо, нуждающееся в результате проектных работ '. Подобное утверждение верно не во всех случаях. Конечно, если целью договора является создание проекта дачного домика, частного дома в деревне и т.п., то заказчик может просто заключить договор на выполнение проектных работ. Но если целью договора является создание более серьезных проектов, то заказчиком не может быть абсолютно любое лицо. Дело в том, что действующее законодательство подробно регламентирует деятельность не только проектировщиков, но и заказчиков. Так, ст. 3 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривает, что заказчик, имеющий намерение осуществить строительство, обязан иметь архитектурный проект, выполненный в соответствии с архитектурно- 1 См. например: Брагинский М.И., Витрянский В.В^ Договорное право. Книга третья. С. 155; Гражданское право: Учебник в 3-х томах. // Под ред. А.П. Сергеева и Ю.К.Толстого. Том 2. С. 353. 102
планировочным заданием (далее - АПЗ). Далее рассматриваемая норма градостроительной документации, правилам застройки города или иного поселения. Без надлежаще полученного заказчиком АПЗ проектировщик не имеет права проектировать на конкретном земельном участке. Хотя, конечно, никто не может запретить автору создавать самые различные архитектурные проекты, но их невозможно будет воплотить в жизнь без выполнения всех необходимых формальностей. Таким образом, свобода любого лица стать заказчиком в договоре подряда на выполнение проектных работ обременена существенными условиями. И эти условия в некотором смысле можно сравнить с ограничениями на осуществление архитектурной деятельности, связанными с ее обязательным лицензированием. Срок договора подряда на выполнение проектных работ, как и срок любого договора, определяется соглашением сторон. Прежде всего, здесь подразумевается срок выполнения проектных работ. Но, не следует забывать. 103 что результатом исполнения обязательств по договору является создание проекта, и соответственно, как его части, архитектурного проекта, т.е. объекта авторского права. Как раз в отношении использования объекта авторского права имеются определенные особенности, касающиеся сроков. В соответствии с действующим законодательством об авторском праве стороны авторского договора самостоятельно определяют, на какой срок передаются авторские права на произведение. Пользователь может приобрести права на использование произведения на весь срок охраны произведения. Сегодня это срок жизни автора произведения и пятьдесят лет после его смерти. Не запрещено заключать авторский договор на неопределенный срок. В соответствии с п. 1 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» этот договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет, если он уведомит пользователя о таком своем желании за шесть месяцев до расторжения. Об этих особенностях сроков авторского договора необходимо помнить при обсуждении условий договоров, направленных на создание архитектурных проектов и другой проектной документации. Ведь заказав, оплатив и получив результат проектных работ, заказчик может быть ограничен в сроках реализации архитектурного проекта, то есть в сроках использования произведения архитектуры как объекта авторского права. К вопросу о сроках использования произведения архитектуры самым тесным образом примыкает вопрос о том, сколько раз его можно использовать. Пункт 5 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» указывает, что использование архитектурного проекта для реализации допускается только однократно, если иное не установлено договором, в соответствии с которым создан архитектурный проект. При этом архитектурный проект, а также выполненная на его основе документация для строительства могут быть использованы повторно исключительно с согласия автора архитектурного проекта и с выплатой ему авторского вознаграждения. 104 Это указание законодателя защищает интересы автора произведения архитектуры от несанкционированного использования его произведения даже его контрагентом по договору на выполнение проектных работ. Казалось бы все понятно, но на практике встречаются случаи, когда пользователь, совершенно извратив рассматриваемую норму, пытается доказать наличие права на однократное бездоговорное использование архитектурного проекта. Такие попытки обосновываются тем, что, якобы, п. 5 ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» говорит об обязательном заключении авторского договора на повторную реализацию архитектурного проекта. А значит, однократная реализация архитектурного проекта допустима и без согласия автора. Подобное мнение противоречит и действующему законодательству, и доктрине авторского права. Кроме того, п. 1 той же ст. 17 Закона прямо указывает на исключительное право автора произведения архитектуры разрешать использовать архитектурный проект для реализации путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта. Очевидно, что разрешение автора требуется как для однократной реализации проекта, так и для его реализации и во второй раз, и в третий. Права и обязанности сторон по авторскому договору на создание произведения архитектуры, как являющимся отдельным договором, так и являющимся элементом смешанного договора на выполнение проектных работ, предусмотрены в ГК РФ, Законе РФ «Об авторском праве и смежных правах» и Законе РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Основной обязанностью заказчика является передача подрядчику (проектировщику или автору произведения архитектуры) задания на проектирование и иных исходных данных, необходимых для составления технической документации (п. 1 ст. 759 ГК РФ). Можно утверждать, что таким заданием на проектирование и может является архитектурно-планировочное задание (АПЗ), требования к которому перечислены в ст. 3 и иных статьях 105 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации». Исходными данными могут быть и результаты изыскательских работ и иные документы, которые представляет заказчик. Кстати, эти исходные данные может подготовить и сам подрядчик по заданию заказчика. Заказчик вместе с заданием на проектирование и исходными данными должен передать подрядчику документы, подтверждающие его права на отведенный под проектирование и строительство земельный участок. Другими обязанностями заказчика, которые могут в соответствии со ст. 762 ГК РФ исключены или изменены договором, являются следующие. Заказчик обязан использовать проект, полученный от проектировщика, только на цели предусмотренные договором, не передавать его третьим лицам и не разглашать его содержание. Подобная обязанность заказчика указывает, что смешанный договор на выполнение проектных работ в смысле авторского права является неисключительным, то есть заказчик получает строго определенные права на использование проекта, и не может без согласия автора произведения архитектуры распоряжаться ими по своему усмотрению. Заказчик обязан, если иное не предусмотрено договором, оказывать содействие подрядчику в выполнении проектных работ, в объеме и на условиях предусмотренных договором; участвовать вместе с подрядчиком в согласовании готовой технической документации с соответствующими государственными органами и органами местного самоуправления; возместить подрядчику дополнительные расходы, вызванные изменением исходных данных для выполнения проектных работ, вследствие обстоятельств не зависящих от подрядчика; привлечь подрядчика к участию в деле по иску, предъявленному к заказчику третьим лицом в связи с недостатками выполненного проекта. Кроме того, могут возникнуть обязанности заказчика, которые корреспондируют с исключительными правами подрядчика на архитектурный проект как объект авторского права. Это - обязанность заказчика предоставить 106 возможность автору произведения участвовать в реализации архитектурного проекта, если иное не предусмотрено договором (абз.2 пЛ ст. 17 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»). Кроме этого, заказчик обязан предоставить автору архитектурного проекта возможность осуществлять авторский контроль за разработкой документации для строительства на основании архитектурного проекта и авторский надзор за строительством архитектурного объекта (п.1 ст. 18 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»). Причем эта обязанность заказчика может быть исключена договором, только если строительство архитектурного объекта ведется без изменения архитектурного проекта (п. 2 ст. 20 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»). Основными правами заказчика по договору подряда на выполнение проектных работ является право на получение от подрядчика проекта или технической документации в точном соответствии с заданием на проектирование (АПЗ) и право использовать проект для реализации путем разработки документации для строительства на основании архитектурного проекта и строительства архитектурного объекта. В отношении последнего права заказчика следует добавить, что это имущественное право автора произведения архитектуры может быть передано только по авторскому договору, в т.ч. являющегося составной частью договора на выполнение проектных работ. Основной обязанностью подрядчика (автора, проектировщика) по авторскому договору на создание произведения архитектуры, являющегося элементом смешанного договора на выполнение проектных работ, в соответствии со ст. 760 ГК РФ, является выполнение работ, или создание проекта в точном соответствии с заданием на проектирование (АПЗ). Любые отступления от задания на проектирование и иных исходных данных обязательно должны согласовываться с заказчиком в режиме, предусмотренном для изменения договора. В этом смысле авторского права, существует 107 законодательно закрепленное ограничение творчества автора произведения архитектуры. Конечно, автор архитектурного проекта может создать любое произведение, даже самое фантастическое, но тем самым он не исполнит свои обязательства по договору подряда на выполнение проектных работ, и должен будет нести договорную ответственность. Кроме того, проектировщик обязан создать проект не только в точном соответствии с заданием на проектирование, но и в соответствии с требованиями строительных норм и правил (СНиП). И это требование в некотором смысле ограничивает свободу творчества автора произведения архитектуры. Другой важной обязанностью проектировщика является согласование проекта как с заказчиком, так и с компетентными государственными органами и органами местного самоуправления. Что касается согласования готового проекта с заказчиком, то это требование объясняется заинтересованностью заказчика в конечной цели - получении проекта и строительстве объекта. Следует признать, что рассматриваемая обязанность проектировщика не имеет отношения к авторскому договору, а относиться к договору подряда на выполнение проектных работ. Обязательное согласование проекта с компетентными государственными органами предусмотрено не только п. 1 ст. 760 ПС РФ, но и ст. 14 Закона РФ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25 февраля 1999 г.^ Рассматриваемая норма устанавливает, что все инвестиционные проекты независимо от источников финансирования и форм собственных вложений подлежат экспертизе. Цель такой экспертизы состоит в предотвращении создания объектов, использование которых нарушает права физических и юридических лиц и интересы государства, не отвечает требованиям утвержденных в установленном порядке СНиПов. Положительное заключение государственной экспертизы является 1 СЗ РФ, 1999, № 9, ст. 1096. 108 необходимым основанием для утверждения градостроительной и проектной документации. Кроме того, п.З ст. 14 рассматриваемого Закона предусматривает обязательную экологическую экспертизу. Закон РФ «Об экологической экспертизе» от 23 ноября 1995 г.' называет обязательным экологическую экспертизу проектов строительства, реконструкции, расширения, технического перевооружения, консервации и ликвидации организаций, независимо от их ведомственной принадлежности и форм собственности, в случаях когда их осуществление может оказать воздействие на окружающую природную среду. Статья 760 ГК РФ называет еще одну важную обязанность проектировщика (автора) по авторскому договору на создание произведения архитектуры, являющемуся элементом смешанного договора на выполнение проектных работ, а именно запрет на передачу проекта третьим лицам без согласия заказчика. Эта обязанность проектировщика вызвана, прежде всего, тем, что в отличие от иных объектов подрядных работ, проектная документация может быть легко скопирована и передана любым третьим лицам. Интерес заказчика сохранить только для себя созданный проект понятен. И путем логического толкования рассматриваемой нормы можно предположить, что в данном случае речь идет об исключительном праве заказчика на использование произведения архитектуры. Подобное предположение, а его часто поддерживает правоприменительная практика, является неверным. Этот вопрос урегулирован нормой п. 4 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». В ней прямо говориться, что права, передаваемые по авторскому договору, являются неисключительными, если в договоре прямо не предусмотрено иное. Таким образом, без конкретного указания в авторском договоре на создание произведения архитектзфы на исключительность передаваемых прав на использование проектной документации (произведения архитектуры), права 109 заказчика не следует признавать исключительными. Кроме того, все сомнения могут быть устранены при сопоставлении норм ст. 762 ПС РФ и ст. 760 ГК РФ. Эти статьи прямо запрещают, если иное не предусмотрено договором, и заказчику и проектировщику передавать любым третьим лицам созданную по договору проектную документацию. Таким образом, очевидно, что по рассматриваемому смешанному договору на выполнение проектных работ, ни у одной стороны не возникает исключительных прав на созданную проектную документацию. Для того, чтобы избежать неоднозначного толкования норм права, следует предусматривать договором исключительность или не исключительность передаваемых заказчику прав на использование произведения архитектуры. Среди основных прав подрядчика по договору подряда на выполнение проектных работ (проектировщика) можно назвать право на получение вознаграждения за выполненные проектные работы. Кроме этого, следует указать на право автора произведения архитектуры на получение аванса в соответствии с п. 1 ст. 33 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах». В настоящее время часто практикуется заключение договора на выполнение подрядчиком всех этапов создания архитектурного объекта или договора строительства «под ключ». Исполнитель по договору строительства «под ключ» берет на себя следующие обязательства: получение от имени заказчика прав на застройку земельного участка; получение от имени заказчика архитектурно-планировочного задания; получение разрешений на строительство в различных органах государственной власти и органах местного самоуправления; выполнение изыскательских работ; выполнение проектных работ; осуществление функций заказчика-застройщика; выполнение функций 1СЗ РФ, 1995, № 48, ст. 4556. ПО генерального подрядчика; выполнение собственно строительных работ; сдача готового объекта в эксплуатацию и передача его заказчику. Таким образом, рассматриваемый договор с полным основанием можно считать смешанным договором (ст. 421 ГК РФ). В этом договоре присутствуют элементы договора оказания услуг, договора подряда на выполнение изыскательских и проектных работ, договора строительного подряда и, конечно, авторского договора на создание произведения архитектуры. Исполнитель по договору строительства «под ключ», в части авторских правоотношений, является, как правило, работодателем, обладающим исключительными имущественными правами на произведение архитектуры. Его обязанностями, в смысле авторского права, является создание архитектурного проекта для его дальнейшей реализации путем разработки документации для строительства на основе архитектурного проекта и строительства архитектурного объекта. Таким образом, проектировщик, как обладатель исключительных прав, создает архитектурный проект для самостоятельной его реализации, и у заказчика не возникает исключительных прав на созданное произведение архитектуры. Прежде всего это касается права автора произведения архитектуры на реализацию архитектурного проекта путем разработки документации для строительства на основании архитектурного проекта и строительства архитектурного объекта. Эта особенность подчеркивает отсутствие презумпции прав заказчика по смешанному договору «строительства под ключ» на реализацию проекта, созданного подрядчиком (проектировщиком). Рассматриваемое правило важно, поскольку на практике бывают случаи расторжения договора строительства «под ключ» на этапе выполнения проектных работ до начала строительных работ. Заказчик в такой ситуации считает себя вправе реализовывать архитектурный проект без участия исполнителя (проектировщика), тем более, если работы были частично оплачены. Представляется, что такая позиция заказчика неверна, поскольку in исполнитель создавал архитектурный проект с целью его самостоятельной реализации. Его обязанностью было создание архитектурного проекта с его дальнейшей реализацией. Заказчик должен был принять от исполнителя только готовый, отстроенный архитектурный объект. То есть, особенностью смешанного договора строительства «под ключ», в части авторского права, является создание и реализация архитектурного проекта одним лицом (исполнителем), без передачи каких либо авторских прав заказчику. Как уже говорилось выше, на практике чаще всего встречаются договоры на создание и использование произведения архитектуры, являюшиеся элементами договора подряда на выполнение проектных работ или договора строительства «под ключ». Но нельзя совсем обойти вниманием и авторский договор на использование произведения архитектуры. Речь идет о том, что автор произведения архитектуры может создать архитектурный проект без конкретного заказа, просто в результате творческого вдохновения. Подобные произведения помещаются в специализированных изданиях, которые доступны публике. И совсем не исключено, что кто-либо, заинтересовавшись архитектурным проектом, постарается получить права на реализацию его путем создания документации для строительства и строительства архитектурного объекта. Именно в этом случае отношения между автором произведения архитектуры и пользователем будут регулироваться нормами «классического» авторского договора, по которому автор передает или обязуется передать приобретателю свои права на использование произведения в пределах и на условиях согласованных сторонами'. Авторский договор на использование произведения архитектуры может быть исключительным или неисключительным. Авторский договор о передаче исключительных прав разрешает использовать произведение определенным способом и в определенных пределах только пользователю по договору (п. 2 ст. 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 260. 112 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах»). Ему же предоставляются права запрещать использование произведение любым третьим лицам. Подобное условие схоже с нормой п.1 ст. 760 ГК РФ, в соответствие с которой проектировщику по договору подряда на выполнение проектных работ запрещено передавать созданный им проект третьими лицам без разрешения заказчика. По авторскому договору о передаче неисключительных прав пользователю передаются права на использование произведения наравне с самим автором и иными лицами, полз^ившими аналогичные права от автора произведения архитектуры. Следует особо указать, что в соответствии с п. 4 ст. 30 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» права передающиеся пользователю считаются неисключительными, если только в самом договоре не будет прямо указано на исключительность передаваемых прав. То есть никакой презумпции ограниченности прав автора на использование произведения архитектуры после заключения им авторского договора нет. Срок авторского договора на использование произведения архитектуры в соответствии с действующим законодательством определяется сторонами. Это означает, что пользователь может приобрести права на использование произведения архитектуры как на конкретный срок, так и на весь срок его охраны. Кроме того, возможно заключение договора с неопределенным сроком, и тогда, в соответствии с п. 1 ст. 31 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», автор произведения архитектуры может расторгнуть договор через пять лет после его заключения, предупредив об этом пользователя за шесть месяцев до расторжения договора. На практике бывают случаи, когда пользователь произведения архитектуры получил права на реализацию архитектурного проекта путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта по договору с неопределенным сроком, И на определенном этапе реализации архитектурного проекта автор произведения архитектуры, воспользовавшись правом расторгнуть договор по истечении пяти лет с 113 момента его заключения, уведомляет пользователя о расторжении договора. Если стадия реализации архитектурного проекта начальная, например документация для строительства разработана, но само строительство объекта только началось, то, скорее всего, пользователь за оставшиеся шесть месяцев не успеет построить архитектурный объект. Как быть в данной ситуации? Имеет ли право пользователь по истечении шести месяцев с получения уведомления о расторжении договора закончить строительство объекта, или должен это сделать в нарушение авторского законодательства? Ведь кроме материальных потерь, вызванных остановкой строительства, застройщик несет ответственность перед государственными органами в области строительства за своевременное окончание строительства. Представляется, что в подобных случаях, пользователь может закончить строительство архитектурного объекта по истечении шести месяцев с получения уведомления о расторжении договора только с согласия автора произведения архитектуры. В заключение настоящей главы можно сделать следующие выводы. 1. На практике при создании произведений архитектуры, воплощенных как в форме архитектурного проекта, так и в форме документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта и в форме архитектурного объекта, авторский договор в «чистом» виде встречается крайне редко. Это может случаться только при заключении авторского договора на создание той части архитектурного проекта, которая будет являться архитектурным решением, поскольку только на это архитектурное решение могут распространяться нормы авторского права. В основном авторский договор на создание произведения архитектуры является элементом смешанного договора на выполнение проектных работ. Возможность существования подобных смешанных договоров предусмотрена п.З CT.42I ГК РФ. В нем говорится о возможности заключения договоров с элементами различных договоров, при этом при регулировании отношений по 114 такому договору будут применяться соответствующие правила о договорах, элементы которых содержаться в смешанном договоре. Следовательно, для регулирования отношений сторон по смешанному договору на выполнение проектных работ необходимо применять и нормы Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», и Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации», регулирующие отношения по авторскому договору. 2. Следует признать необходимым при заключении смешанного договора на выполнение проектных работ детально регулировать вопросы авторского права на произведение архитектуры, а еще лучше — заключать отдельный авторский договор на создание и использование произведения архитектуры, «сопровождающий» договор подряда на выполнение проектных и изыскательских работ. 115 Глава 5. Граяеданско-правовая защита авторских прав на произведения архитектуры. Признание авторских прав за создателями произведений, в том числе произведений архитектуры, недостаточно для развития науки, литературы и искусства. Требуется, чтобы законодательство содержало и эффективные средства защиты этих прав в случае их нарушения. В литературе под защитой авторских прав понимается совокупность мер, направленных на восстановление или признание авторских прав и защиту интересов их обладателей при их нарушении или оспаривании '. Действующее гражданское законодательство предусматривает достаточное количество таких мер, или форм, средств и способов защиты авторских прав. Правом на защиту принято считать возможность применения мер правоохранительного характера, предоставленную управомоченному лицу для восстановления его нарушенного или оспариваемого права. Многие авторы считают, что право на защиту представляет собой самостоятельное субъективное право, появляющееся у обладателя авторского права в момент нарушения или оспаривания его ^. Субъектами права на защиту авторских прав на произведения архитектуры могут являться, прежде всего, сами авторы. Кроме них такими субъектами могут быть их наследники, работодатели и иные правопреемники. Нарушителями авторского права являются любые лица, нарушающие права и законные интересы обладателей авторского права на произведение архитектуры. Нарушителем может быть и сам автор произведения, если он своими действиями нарушает права соавторов, работодателя или же 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 365. 2 Там же. С. 366. 116 пользователя, которому он сам и передал определенные имущественные права на использование произведения. Действующее законодательство предусматривает целый ряд способов защиты авторских прав. Так, ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» называет среди них право требовать от нарушителя признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права; прекращение действий нарушающих право, или создающих угрозу их нарушения; возмещение убытков; взыскание дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторского права; выплаты компенсации в определенных законов пределах. Та же статья Закона указывает на возможность и иных способов защиты авторского права предусмотренных законодательством. К ним можно отнести способы, предусмотренные ст. 12 ГК РФ, в частности признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности; применение последствий недействительности ничтожной сделки; признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащита права; присуждение к исполнению обязанности в натуре; компенсация морального вреда; прекращение или изменение правоотношения. Вопрос о том, какие конкретно способы защиты авторских прав следует применять при определенном правонарушении, если возможно применение разных способов, должен решать сам субъект права на защиту. Данная позиция основывается на общей норме ст. 9 ГК РФ, которая предоставляет право гражданам и юридическим лицам по своему усмотрению осуществлять принадлежащие им гражданские права. Право на защиту является одним из гражданских прав. Подобная позиция важна еще и потому, что на практике встречаются случаи, когда правоприменители диктуют обладателю нарушенного права только определенный способ защиты права, отказывая ему в применении другого способа по мотивам нецелесообразности. Например, правообладателю предлагается требовать взыскание компенсации вместо 117 требования о пресечение действий, нарушающих право. Представляется, что в подобных случаях исключительно правообладатель может выбирать способ защиты нарушенного права. Одним из первых способов защиты авторского права и Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», и ГК РФ называют признание авторского права. Применение этого способа в «чистом» виде осуществляется в случаях присвоения авторства (плагиат) или отрицания нарушителем авторского права принадлежащего правообладателю. Присвоение авторства на произведение архитектуры встречается достаточно редко, так как сами объекты авторского права на произведения архитектуры не столь общедоступны, как иные произведения, кроме, конечно же, отстроенных архитектурных объектов. Гораздо чаще встречаются случаи отрицания принадлежности того или иного авторского права конкретному правообладателю или пользователю. На практике подобный способ защиты авторского права применяют чаще всего как предварительный шаг к последующему применению других способов защиты, например взысканию компенсации или пресечению действий нарушающих право. На практике могут быть нарушены самые различные авторские права на произведения архитектуры, например, может осуществляться бездоговорная реализация архитектурного проекта в виде разработки документации для строительства или строительства архитектурного объекта. Для того, чтобы защитить право автора произведения архитектуры реализовывать или давать разрешение на реализацию архитектурного проекта путем разработки документации для строительства или строительства архитектурного объекта, необходимо доказать принадлежность авторского права на архитектурный проект автору или иному правообладателю, т.е. добиться признания этого права за конкретными лицами. 118 Часть 2 n.l ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает право обладателя исключительных прав требовать от нарушителя восстановления положения, существовавшего до нарушения права. Данный способ защиты может применяться в тех случаях, когда нарушенное авторское право в результате правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально восстановлено путем устранения последствий нарушения \ Подобный способ защиты исключительных прав на произведения архитектуры применим при таких нарушениях прав автора произведения архитектуры, как изменение архитектурного проекта при разработке документации для строительства или при строительстве архитектурного объекта, или при изменении архитектурного объекта (достройка, перестройка, перепланировка). Статьи 20 и 21 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» предусматривают, что изменение архитектурного проекта и архитектурного объекта допускается только с согласия автора произведения архитектуры. Автор произведения архитектуры обнаружив, что в его произведение внесены какие-либо не согласованные с ним изменения, вправе потребовать от правонарушителя восстановления положения, существовавшего до нарушения права. Например, если пользователь внес изменения в архитектурный проект при его реализации, то автор вправе потребовать от него или вернуться к реализации того архитектурного проекта путем создания документации для строительства или строительства архитектурного объекта, который был создан самим автором, или вовсе прекратить реализацию архитектурного проекта. Если автор обнаруживает, что архитектурный объект изменен, то есть, проведена достройка, перестройка или перепланировка, то он вправе потребовать восстановление положения, существовавшего до изменения самого 1 Сергеев А.П. Указ.соч. С. 378. 119 архитектурного объекта. Насколько это право автора произведения архитектуры реализуемо, ответить трудно. С одной стороны, п. 1 ст. 21 Закона РФ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации» говорит о том, что изменение архитектурного объекта осуществляется в соответствии с ГК РФ и Законом РФ «Об авторском праве и смежных правах». ГК РФ не содержит норм, регулирующих порядок изменения не только произведений архитектуры, но и любых других произведений. Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах» в ч.4 п.1 ст. 15 предоставляет автору произведения такое личное неимущественное право, как право на защиту репутации, то есть право на защиту произведения от всякого искажения или иного посягательства. Кроме того, п. 2 ст. 16 того же Закона предоставляет автору исключительное право осуществлять или разрешать переработку произведения. То есть никто не может без разрешения автора изменять архитектурный объект. Автор произведения архитектуры, обнаруживший несанкционированное им изменение архитектурного объекта, вправе выбрать такой способ защиты авторского права, как требование восстановления положения, существовавшего до его нарушения. С другой стороны, собственник или владелец архитектурного объекта вправе распоряжаться своим имуществом по своему усмотрению. Действующее законодательство никак не регулирует вопрос противоречия интересов автора произведения архитектуры и интересов собственника архитектурного объекта. На практике нередки случаи, когда автор архитектурного объекта не дает согласие его собственнику на изменение этого объекта. И чаще всего собственники архитектурного объекта, игнорируя мнение автора, реализуют свои планы по изменению объекта. Автору же произведения архитектуры не остается ничего иного, как обращаться в суд с требованиями о взыскании компенсации за нарушение авторского права. Но, не исключены ситуации, когда автор не пожелает «продавать» свое право на защиту репутации, и 120 предпочтет настаивать на неприкосновенности своего произведения архитектуры. Рассматриваемый конфликт интересов автора произведения и собственника этого произведения может быть разрешен путем применения норм ГК РФ. Право автора произведения архитектуры на защиту репутации хоть и ограничивает право собственника этого произведения свободно им распоряжаться, но подобное ограничение соответствует норме п. 2 ст. 209 ГК РФ. Она гласит, что собственник вправе по своему усмотрению совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону и не нарушающие права и охраняемые законом интересы других лиц. Кроме того, в абзаце 2 п. 2 ст. 1 ГК РФ прямо сказано, что гражданские права могут быть ограничены в той мере, какой это необходимо для защиты прав и законных интересов других лиц. То есть право собственности не может быть неограниченным и не может нарушать права иных лиц, в том числе право автора на защиту репутации. Рассматриваемая ситуация несколько схожа с порядком охраны памятников истории и культуры в Российской Федерации. Так, в соответствии со ст. 48 Закона РФ «Об объектах культурного наследия (памятниках истории и культуры) народов Российской Федерации» от 25 июня 2002 г.' собственники объектов, отнесенных к категории памятников, самостоятельно несут бремя содержания таких объектов. Кроме того, в соответствии с этим же Законом, при переходе прав на объект, отнесенный к памятникам, новый собственник принимает на себя обязательства по сохранению этого объекта в неприкосновенности. Здесь имеется в виду обязательность согласования с надлежащими государственными органами любых действий по изменению, перестройке и т.д. такого объекта. Таким образом, налицо случай законодательного ограничения прав собственника объекта, отнесенного к памятникам истории и культуры, на свободное распоряжение собственностью. 121 Подобные ограничения прав собственников можно найти в законодательстве большинства развитых государств. Представляется, что по аналогии с ограничением прав собственников объектов, отнесенных к категории памятников истории и культуры, можно, дополнительно к уже сказанному, обосновать ограничение прав собственников архитектурных объектов. Конечно, не все архитектурные объекты могут быть отнесены к категории памятников истории и культуры, но никто не может предсказать их судьбу в этом отношении, и не исключено, что какие-либо из них позднее будут отнесены к памятникам. Кроме этого, признание того или иного архитектурного объекта памятником истории и культуры во многом субъективно, а общепризнанно, что произведения, как объекты авторского права, охраняются независимо от их достоинства. Таким образом, можно утверждать, что ограничение прав собственника архитектурного объекта на перестройку или изменение его без согласия автора архитектурного объекта является обоснованным и необходимым. Потенциальным же собственникам архитектурных объектов можно порекомендовать уже при заключении договоров на отчуждение этих объектов урегулировать вопрос с правом собственника объекта на последующее его изменение. Пункт 2 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает право автора требовать от нарушителя прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Статья 12 ГК РФ говорит о пресечении действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения. Нет никаких сомнений в том, что речь идет об одном и том же способе защиты гражданских (авторских) прав. Рассматриваемый способ защиты авторского права может быть применен в случае, если правообладатель обнаружит, что его права кто-либо нарушает 1 СЗ РФ, 2002, № 26, ст. 2519. 122 или своими действиями способен нарушить их. В этом отношении пресечение действий, создающих угрозу нарушения права, можно назвать «превентивным», по сравнению с предыдущим способом защиты прав, т.е. требованием о восстановление положения существовавшего до нарушения права. Всегда проще не допустить нарушения права, чем восстанавливать положение, существовавшее до его нарушения. Автор произведения архитектуры или иной обладатель исключительных прав на произведение архитектуры может применить этот способ защиты при обнаружении чьих-либо действий, нарушающих или способных нарушить практически любые авторские права, как личные неимущественные, так и имущественные. На практике пресечение действий, нарушающих право или способных нарушить право, чаще всего производится в судебном порядке. Суд может вынести решение о запрещении разработки документации для строительства на основании архитектурного проекта, запрещении строительства архитектурного объекта, запрещении проведения работ по достройке, перестройке, перепланировки архитектурного объекта и т.д. При применении рассматриваемого способа защиты авторского права на произведение архитектуры не исключены сложности, связанные с восстановлением положения, существующего до нарушения права. Речь идет о праве собственника архитектурного объекта распоряжаться своим имуществом, в том числе изменять его (перестраивать, достраивать, перепланировать). При защите права автора произведения архитектуры разрешать или запрещать изменение архитектурного объекта, будет нарушено право собственника архитектурного объекта распоряжаться своим имуществом. Подобные ограничения прав собственника архитектурного объекта на изменение этого объекта обоснованы в настоящей работе выше. 123 Пункты 3-5 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» предусматривают возможность обладателя исключительных прав потребовать от нарушителя возмещения убытков, включая упущенную выгоду; или взыскания дохода, полученного нарушителем вследствие нарушения авторских прав, вместо возмещения убытков; или выплаты компенсации в сумме от 10 до 50000 МРОТ, определяемой по усмотрению суда, вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Рассматриваемые способы защиты авторских прав применяются на практике чаще всех остальных способов, предусмотренных законодательством. Эти способы, действительно, являются наиболее действенными и осуществимыми, поскольку взыскать денежные суммы с нарушителя авторских прав зачастую проще, чем запретить осуществлять ему какие-либо действия, или, наоборот, понудить его к каким-либо действиям. В данном случае имущественный и личный неимущественный интерес потерпевшего удовлетворяется материальной компенсацией. Хотя, как уже говорилось выше, не всегда возможно оценить в денежной форме личный неимущественный интерес. Основной формой компенсации ущерба, причиненного потерпевшему, является возмещение убытков. Под ними принято понимать расходы, произведенные лицом, право которого нарушено, иной реальный ущерб, а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях оборота, если бы его право не было бы нарушено. При нарушении авторского права на произведения архитектуры реальный ущерб может выражаться в тех затратах, которые понес потерпевший на восстановление положения, существовавшего до нарушения права, на юридическую помощь по защите нарушенных авторских прав, на уплату госпошлины при предъявлении иска в суд и пр. Гораздо чаще вместе с требованиями по возмещению реального ущерба потерпевший выдвигает требования по возмещению упущенной выгоды. В отношении нарушенных авторских прав на произведения 124 архитектуры упущенная выгода может выражаться в тех суммах, которые мог бы получить правообладатель при реализации своих прав на произведения архитектуры. Например, автор архитектурного проекта при реализации своего права разрешать его использование путем разработки документации для строительства и строительства архитектурного объекта мог рассчитывать или на денежное вознаграждение, или на определенную прибыль. Именно сумма этого вознаграждения или размер прибыли и может считаться упущенной выгодой, которую возможно взыскать с нарушителя авторских прав. Разумеется, доказать размер упущенной выгоды должен сам потерпевший. Понимая, что доказать наличие убытков и обосновать их размер, особенно в части упущенной выгоды, часто бывает нелегко, законодатель предусмотрел возможность потерпевшего компенсировать понесенные им убытки другими, более простыми способами. Первый способ - это возможность взыскать с нарушителя авторских прав весь доход, полученный им вследствие нарушения авторских прав. В данном случае размер ответственности серьезно повышается, так как взыскивается не прибыль, которая может быть мизерной, а весь доход от незаконного использования произведения. В отношении нарушителя авторских прав на произведения архитектуры подобный способ может быть применен, например, при незаконном использовании архитектурного проекта путем разработки документации или путем строительства архитектурного объекта. В строительной практике затраты на создание архитектурного проекта и на подготовку документации для строительства (рабочий проект) всегда включаются в смету строительства. Соответственно, размер затрат проектной или строительной организации именно на создание архитектурного проекта или на подготовку документации для строительства достаточно просто определить и впоследствии взыскать с нарушителя авторских прав. Второй способ предусматривает еще более простую защиту нарушенных авторских прав путем взыскания компенсации в размере от 10 до 50.000 125 минимальных размеров оплаты труда. Единственным минусом рассматриваемого способа защиты авторских прав является то, что иногда стоимость архитектурного проекта или документации для строительства превышает максимальный размер компенсации, предусмотренной законодательством. Но в этом случае потерпевший может прибегнуть к иным способам защиты. Пункт 4 ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» говорит об обязательной конфискации по решению суда контрафактных экземпляров произведений или фонограмм. Далее в рассматриваемой норме говорится об уничтожении контрафактных экземпляров произведений или о передаче этих контрафактных экземпляров обладателю авторских прав по его просьбе. Применение этой кардинальной меры защиты авторских прав на произведения архитектуры практически не встречается на практике. В рассматриваемой норме указывается на обязательность принятия судом этой меры в отношении контрафактных экземпляров. При этом возникает ряд вопросов. В частности, могут ли являться контрафактными экземплярами такие объекты авторского права на произведения архитектуры, как архитектурный проект, документация для строительства, созданная на основе архитектурного проекта и сам архитектурный объект? Аналогичный вопрос возникает в отношении признания контрафактности изображений архитектурного объекта. Наконец, возможна ли конфискация конрафактного экземпляра произведения архитектуры с его последующим уничтожением или передачей обладателю авторских прав? Пункт 3 ст. 48 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах» дает определение контрафактного экземпляра произведения. Им признается экземпляр произведения, изготовление или распространение которого влечет за собой нарушение авторского права. В ст. 4 Закона экземпляром произведения называется копия произведения, изготовленная в любой материальной форме. 126 Кроме того, в этой же статье Закона дается определение воспроизведения произведения, как изготовление одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе изготовление в трех измерениях одного или более экземпляров двухмерного произведения, или в двух измерениях - одного или более экземпляров трехмерного произведения. Исходя из вышеизложенного, представляется, что контрафактными могут быть следующие произведения архитектуры: - незаконно изготовленные копии архитектурного проекта;
-
документация для строительства, незаконно созданная на основе
-
незаконно изготовленные копии документации для строительства,
-
архитектурный объект, незаконно созданный на основе
-
незаконно созданная копия архитектурного объекта, созданного на
-
незаконно изготовленные изображения
архитектурного объекта. архитектуры должны считаться контрафактными. Это мнение поддерживается и некоторыми авторами . Вопрос о возможности конфискации контрафактных экземпляров произведений архитектуры решается по-разному в отношении к разным произведениям. Не возникает сомнений в отношении возможности конфискации с последующим уничтожением или передачей правообладателю контрафактных экземпляров архитектурного проекта, документации для строительства, созданной на основе архитектурного проекта и изображений архитектурного объекта. Принятие подобных мер возможно и не столь затруднительно. 127 Возможность же конфискации и уничтожении контрафактного архитектурного объекта в литературе ставится под сомнение. Например, А.А. Заславский считает, что уничтожение контрафактной продукции не должно применяться к контрафактному архитектурному объекту ^. С этим мнением трудно согласиться, поскольку для конфискации с последующим уничтожением или передачей правообладателю контрафактного архитектурного объекта нет никаких препятствий. В частности, конфискация большого контрафактного тиража произведения литературы, его уничтожение или передача правообладателю ничем не отличается от конфискации контрафактного архитектурного объекта. Таким образом, меры по конфискации с последующим уничтожением или передачей правообладателю контрафактных произведений архитектуры возможны и могли бы стать действенным средством по предотвращению нарушений авторских прав на произведения архитектуры. Однако подобные меры практически не применяются, т.к. суды стремятся заменить их взысканием с нарушителей денежных сумм, что провоцирует новые нарушения авторских прав на произведения архитектуры. В заключение настоящей главы можно сделать вывод, что для защиты авторских прав на произведения архитектуры можно использовать все способы защиты, предусмотренные как ст. 49 Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», так и ст. 12 ГК РФ. Отдельно следует сказать, что нет никаких правовых препятствий для использования такого способа защиты, как конфискация контрафактных экземпляров произведения архитектуры по решению суда и или их уничтожение, или передача обладателю авторских прав по его просьбе. Сказанное в полной мере может относиться и к таким контрафактным экземплярам произведений архитектуры, как архитектурный объект, т.е. отстроенное здание, сооружение и т.д. 1 См. например: Заславский А.А. Указ.соч. С.21. 'Тамже,С.21. 128 СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ: 1. Антимонов Б.С., Флейшиц Е.А. Авторское право. М., 1957.
2.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие
3.
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга
4.
Гаврилов Э.П. Комментарий Закона РФ «Об авторском праве и
5.
Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения.
6.
Ган
Б.М. Авторское право в редакционно-издательском деле. М.,
7.
Гейне А.Н. Авторское право на произведения зодчества. СПб., 8. Гордон М.В. Советское авторское право. 1955.
9.
Гражданское право: Учебник в 3-х томах.// Под ред. А.П.Сергеева и
10.
Диканский М.Г. Авторское право в
архитектуре. Петроград, 1916. Автореферат диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук. Екатеринбург, 2001.
12.
Ионас В.Я. Критерий творчества в авторском праве и судебной
13.
Ионас В.Я. Произведения творчества в гражданском праве. М.,
14.
Кабатов В.А. Советское авторское право на произведения 15. Макагонова М.В. Авторское право. М., 1999. 129
16.
Мартынов Б.С. Право авторства в СССР.// Ученые записки
17.
Никитина М.И. Авторское право на произведения науки,
18.
Панкевич Б.И. Объект авторского права.//
Записки
19.
Пизуке Х.А. Правовое регулирование архитектурной деятельности. 20. Рабинович В.И. Художественные проблемы архитектуры. М., 1972.
21.
Савельева И.В. Правовое регулирование отношений в области
22.
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской 23. Серебровский В.И. Вопросы советского авторского права. М., 1956. 24. Синайский В.И. Русское гражданское право. М., 2002. 25. ХейфецИ.Я. Авторское право. М., 1931. 26. Чернышева С.А. Авторский договор в гражданском праве. М., 1996.
27.
Чернышева С.А. Произведения архитектуры в системе объектов
28.
Шершеневич Г.Ф. Авторское право на литературные произведения. 29. Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1914.
30.
Якуб Д.Б. Вопросы авторского права на произведение архитектуры. 130 |
Спонсоры сайта: Институт глобалистики
и коммуникаций,
НИИ Европейского развития
|
|
Авторское право на тексты принадлежит их авторам, все тексты предоставлены только для ознакомления. |