|
|
Открытый информационный портал РБД |
| На главную | В открытую библиотеку | ||
|
Российский государственный институт интеллектуальной собственности
МЕЛУЗОВА АЛЛА ОЛЕГОВНА НАСЛЕДОВАНИЕ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ В РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ Специальность 12.00.03 - Гражданское право, предпринимательское право, семейное право, международное частное право ДИССЕРТАЦИЯ На соискание ученой степени кандидата юридических наук Научный руководитель: Кандидат юридических наук, • доцент Тыцкая Г.И. Москва - 2003 2 ОГЛАВЛЕНИЕ Введение................................................................................................................................. 3 Глава 1. Характерные черты нового наследственного права России..................................................................................................................................... 18 1.1. Основные положения о наследовании...................................................................... 18 1.2. Субъекты наследственного права............................................................................. 29 1.3. Интеллектуальная собственность в системе объектов наследственного права........................................................................................................ 46 Глава 2. Компоненты наследства в сфере авторского права и смежных прав......................................................................................................................... 67
2.1.
Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей авторского
2.2.
Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей смежных 2.3. Правомочия наследников в отношении личных неимущественных прав автора или исполнителя ..................................................................................................... 113 Глава 3. Порядок наследования авторских и смежных прав, а также связанных с ними прав требования...................................................................................................... 126 3.1. Наследование по завещанию и по закону ............................................................ 129
3.2.
Охрана авторских и смежных прав и управление ими до вступления 3.3. Принятие наследниками авторских и смежных прав наследодателя.............. 161 Заключение........................................................................................................................... 182 Список основной использованной литературы и неопубликованных документов (источников).................................................................................................. 183 3 ВВЕДЕНИЕ Актуальность темы исследования. Последнее десятилетие - это период радикальных социально-экономических преобразований в России, становления рыночной экономики и соответствующих изменений в системе российского права, которые еще весьма далеки от завершения и неравномерно затрагивают разные правовые институты, создавая серьезные проблемы в правоприменительной практике. Так Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» 1993 года обеспечил правовую охрану результатов интеллектуальной деятельности писателей, музыкантов и художников на уровне международных стандартов, что позволило России в 1995 году присоединиться к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений. В то же время вопросы наследования до 01 марта 2002 года продолжали регулироваться Разделом VII ГК РСФСР 1964 года, приспособленным исключительно к обслуживанию уже несуществующей советской административной системы, не имеющей ничего общего с предоставленными сегодня гражданам свободами по распоряжению своим имуществом и на занятие предпринимательской деятельностью, которые законодатель постарался учесть в разделе V ныне действующей третьей части Гражданского кодекса Российской федерации. Однако и сейчас российский законодатель не обратил специального внимания на авторские и смежные права, распространяя на них «по умолчанию» общий порядок наследования вещей, что во многом объясняется еще недостаточной исследованностью данного вопроса в отечественной юридической литературе. На сегодня существуют лишь отдельные журнальные статьи либо некоторые абзацы в разных учебниках и монографиях, где ученые фактически повторяют теорию наследования авторских прав, разрабатывавшуюся еще советскими цивилистами. Современная же российская доктрина наследственного правопреемства в авторских 4 и смежных правах фактически еще и не начинала разрабатываться, хотя в ближайшее время срок действия авторского права в интересах наследников будет увеличен с 50 до 70 лет после смерти автора1, как это уже предусмотрено законодательствами ряда передовых стран международного сообщества. Споры о наследстве всегда были одними из наиболее трудно разрешимых даже в отношении вещей (квартиры, дачи), являющихся традиционным объектом наследственного права еще со временем Римской империи. Не менее сложны и споры в сфере авторского права, число которых неукоснительно возрастает год от года: так в 1999 году российские суды рассмотрели 182 иска о защите прав творцов, а в 2002 году - уже 255 исков2. Наследственные же отношения в сфере авторских и смежных прав - это, пожалуй, самое «белое пятно» в отечественном праве, из-за чего авторам различного рода произведений крайне проблематично самостоятельно разобраться, как распорядиться результатами своего творчества на случай своей смерти. Не меньшие трудности испытывают и юристы, так как для обоснованной консультации по подобному вопросу норм права явно недостаточно. Именно выше сказанным и обусловлена актуальность темы настоящего диссертационного исследования, направленного на систематизацию, сведение в стройное единое целое разрозненных законодательных норм и опубликованных мнений специалистов относительно наследственного правопреемства в авторских и смежных правах. Обращение к теме исследования вызвано также объективной потребностью в поиске наиболее удобной и социально оправданной правовой модели регулирования указанных правоотношений. Цель и задача исследования. Основная цель настоящей диссертации состоит
2 Зеленков А., Баршев В. Суд по делам Паутины //Российская газета от 25.03.2003 № 55 (3169)
в выявлении путей совершенствования правового регулирования наследования авторских и смежных прав на основе анализа теории и практики отечественного права и современного законодательства Российской Федерации. Для достижения поставленной цели в ходе диссертационного исследования решаются следующие задачи:
-
исследование характерных
особенностей и принципиальных новелл в
-
исследование
видов наследственного имущества и места среди них различного - исследование компонентов наследства в сфере авторских и смежных прав;
-
исследование механизма наследственного правопреемства в авторских и
смежных разработка предложений, направленных на совершенствование нормативно-правовой базы, регулирующей наследственные правоотношения в сфере авторских и смежных прав на территории Российской Федерации. Объектом исследования являются исключительные правомочия умершего обладателя авторских и/или смежных прав, представляющих интерес для потомков и порождающие наследственные правоотношения. Предметом исследования являются принципы и методы правового регулирования перехода к наследникам исключительных правомочий умершего обладателя авторских и/или смежных прав, охраняемых в Российской Федерации. Областью исследования является система норм российского гражданского права, регулирующих наследственные отношения по поводу авторских и смежных прав.
руководствовался такими принципами, как системность, комплексность и историзм проводимого исследования. При этом использовались как общенаучные, так и частноправовые методы, среди которых прежде всего следует отметить метод формальной логики, сравнительно-правовой метод, метод толкования закона и права, метод выработки правовых решений. Теоретической предпосылкой исследования явились труды Э.П. Гаврилова, Л.А. Гантемировой, В.А. Дозорцева, О.С. Иоффе, Н.В. Макагоновой, Ю.Г. Матвеева, Е. Павловой, В.В. Пиляевой, О. Рузаковой, А.П. Сергеева, В.И. Серебровского, М.В. Телюкиной, В. Толстого, Ю.К. Толстого, С.А. Чернышовой и других ученых. Научная новизна диссертации состоит в том, что она является комплексным исследованием теории и практики правового регулирования наследственных отношений в Российской Федерации в сфере авторского права и смежных прав на современном этапе развития отечественного законодательства. В связи с этим диссертант считает возможным вынести на защиту следующие положения, имеющие научное и практическое значения: 1.) С 1 марта 2002 года действует третья часть Гражданского кодекса Российской Федерации, в которой впервые законодателем предпринята попытка урегулировать вопросы наследования в новых экономических условиях и предусмотрен особый порядок наследования некоторых видов имущества, в том числе и таких, ранее неизвестных советскому праву, как предприятия, земельные участки, имущественные права, связанные с участием в различного рода организациях. Однако наследование интеллектуальной собственности, в том числе авторских и смежных прав, осталось без внимания законодателя и поэтому в настоящее время осуществляется в общем порядке.
В то же время специфическая природа авторских и смежных прав, как они стали определяться с 1993 года Федеральным законом «Об авторском праве и смежных правах», требует особого порядка их наследования, а вопросы регулирования наследования неразрывно связаны с регулированием и других правоотношений в этой сфере права интеллектуальной собственности. Поэтому представляется необходимым издание Федерального закона «О внесении изменений и дополнений в Гражданский кодекс Российской Федерации, в Закон «Об авторском праве и смежных правах» и в Основы законодательства Российской Федерации о нотариате», включающего нижеследующие предложения диссертанта. 2.) Для обеспечения единообразного подхода к определению наследственной массы умершего супруга в статье 256 Гражданского кодекса Российской Федерации необходимо прямо указать, что общим имуществом супругов не являются авторские, смежные и иные исключительные права (интеллектуальная собственность) любого супруга, приобретенные им в период брака любым путем, в том числе в результате самостоятельной творческой деятельности, трудовой или предпринимательской деятельности, даже в том случае, когда на их приобретение расходовались общие средства супругов. При этом в отношении оригинала произведения или фонограммы следует закрепить индивидуальное право собственности супруга, являющегося законным обладателем соответствующего авторского или смежного права (автором произведения, работодателем автора произведения, изготовителем аудиовизуального произведения или фонограммы), поскольку оригинал не только является доказательством факта создания произведения или фонограммы, но и позволяет правообладателю или его наследнику воспроизводить произведение или фонограмму, т.е. осуществлять в полном объеме законные авторские или смежные права даже в том случае, когда необнародованное произведение или фонограмма 8 существует в единственном экземпляре. 3.) Учитывая значительные отличия в природе наследуемых вещей и различного рода исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, главу 65 Гражданского кодекса Российской Федерации следует дополнить статьями, определяющими специальный порядок наследования интеллектуальной собственности наследодателя, указав в ней, в частности, что:
(1)
принадлежащие наследодателю исключительные авторские права в
(2)
не завещанная интеллектуальная
собственность наследодателя, в том
(3)
исключительные права на
неопубликованное произведение или на
(4) если в состав выморочного имущества входят авторские права на произведение, созданное наследодателем в соавторстве с другими лицами, или исключительные права на исполнение, осуществленное наследодателем совместно с другими исполнителями, или исключительные права на фонограмму, изготовленную наследодателем совместно с другими производителями фонограммы, то эти исключительные права не переходят в порядке наследования по закону к Российской Федерации и признаются остающимися у переживших наследодателя соавторов, соисполнителей или сопроизводителей фонограммы, за исключением случая, когда выморочным имуществом оказывается имущество всех соавторов произведения или соисполнителей или сопроизводителей фонограммы; однако данное положение не распространяется на авторские права наследодателя в отношении имеющей самостоятельное значение части произведения, созданного умершим в соавторстве с другими лицами, которые переходят к Российской Федерации согласно статье 1151 Гражданского кодекса. 4.) Проявляя должное уважение к памяти умершего автора с соблюдением баланса интересов наследников и культурных потребностей общества в целом, представляется необходимым уточнить объем наследуемых авторских правомочий, дополнив статью 29 Закона «Об авторском праве и смежных правах» новыми положениями следующего содержания: (1) Имущественные права автора переходят по наследству в том объеме, в каком они принадлежали автору на дату его смерти, однако право наследников автора на защиту личных неимущественных прав автора распространяется на все его произведения, включая служебные и аудиовизуальные произведения, исключительные права на использование которых принадлежат другим лицам на основании настоящего Закона. 10
(2)
К наследникам не переходят такие
личные имущественные права,
(3)
Если завещанием не
предусмотрено иное, наследники вправе При невыполнении данного условия или заменяющего его волеизъявления наследодателя в завещании наследник может быть признан нарушителем охраняемого права на имя и судом ему может быть отказано в защите авторских имущественных прав, приобретенных в порядке наследования. Однако право на имя не должно признаваться нарушенным, если наследники продолжают анонимно использовать произведение, которое было обнародовано без указания имени автора при его жизни.
(4)
Осуществляя право умершего автора на
обнародование в отношении 5.) Исследование вопроса о наследственном правопреемстве в правах и обязанностях сторон по договорам, предметом которых могут быть авторские права, показало, что правовое регулирование этого вопроса требует уточнений и 11 дополнений, направленных на обеспечение единообразия правоприменительной практики. 5.1.) Предлагается статью 30 Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах» дополнить новеллами следующего содержания:
(1)
Передача прав по авторскому договору
не связана с осуществлением
(2)
Действие незавершенного исполнением авторского договора не
(3)
Права
пользователя по незавершенному исполнением авторскому Данное положение не распространяется на права пользователей, за которыми настоящий Закон признает исключительные права на производные произведения или на объекты смежных прав при соблюдении авторских прав на исходное произведение. Такие новые положения статьи 30 Закона позволят в полной мере обеспечить беспрепятственное осуществление исключительных прав всех авторов различного 12 рода произведений, исполнителей и других обладателей смежных прав так, как того требует основополагающая норма пункта 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации. 5.2.) Предлагается пункт 2 статьи 1038 Гражданского кодекса Российской Федерации исключить, а пункт 1 этой статьи 1038, оставив единственным, изложить в следующей уточненной редакции: «Переход к другому лицу какого-то исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии, если этот переход произошел к лицу, являющемуся коммерческой организацией или гражданином, зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему праву». В такой уточненной и одновременно сокращенной редакции статья 1038 Гражданского кодекса в равной мере будет допускать как сингулярное, так и универсальное правопреемство прав и обязанностей умершего правообладателя по договору коммерческой концессии, в том числе и при наследовании по закону или по завещанию, но только индивидуальным или коллективным предпринимателем. При этом достигается однозначность прочтения нормы: договор коммерческой концессии прекращается в случае наследования исключительных имущественных прав, являющихся предметом договора коммерческой концессии, физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем на дату открытия наследства, некоммерческой организацией, Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием, иностранным государством или международной организацией. 13 6.) Пункт 7 статьи 43 действующей редакции Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах» говорит о переходе к наследникам исполнителя или производителя фонограммы только права разрешать использование исполнения или фонограммы и права на получение вознаграждения в пределах оставшейся части сроков правовой охраны соответствующего исключительного смежного права. В результате наследники производителя фонограммы оказались лишенными исключительного права на самостоятельное использование фонограммы. Однако данная норма, препятствующая наследникам производителя фонограммы самим использовать фонограмму без участия других лиц, нарушает конституционное право наследников на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации). Поэтому в рассматриваемой норме словосочетание «переходит право разрешать использование» следует заменить на «переходит исключительное право на использование». 7.) Способ фактического принятия наследства, который предусмотрен в пункте 2 статьи 1153 Гражданского кодекса Российской Федерации словосочетанием «вступил во владение или управление наследственным имуществом», фактически допускает для одного из потенциальных наследников ничем не ограниченное распоряжение наследством в своем интересе и тем самым могут ущемляться законные интересы других наследников, отказополучателей и кредиторов наследодателей. Поэтому в пункте 2 статьи 1153 Гражданского кодекса названное словосочетание следует заменить на «вступил во владение вещью, входящей в состав наследственного имущества» и ввести новый заключительный абзац следующего содержания: 14 «Не признается фактическим принятием наследства распоряжение наследственным имуществом или пользование им с целью получения дохода (выгоды), которые наследник не вправе совершать до истечения срока, установленного для принятия наследства (статья 1154 Кодекса), или до более ранней даты выдачи свидетельства о праве на наследство (пункт 2 статьи 1163 Кодекса)». 8.) В рамках нового Федерального закона, о котором сказано выше в пункте 1, необходимо скорректировать главы XI и XII Основ законодательства Российской Федерации о нотариате с учетом соответствующих новелл Гражданского кодекса и Закона «Об авторском праве и смежных правах». При этом требуется детализация порядка охраны наследственного имущества и доверительного управления имущественными правами, в том числе авторскими и смежными правами, наследодателя до принятия их наследниками. Так представляется необходимым в главе XI Основ оговорить, что: (1) - описи должно подлежать любое имущество наследодателя, включая оригиналы и иные экземпляры произведений и фонограмм, а также не подлежащие денежной оценке исключительные авторские и смежные права наследодателя, как не требующие, так и требующие доверительного управления в период с даты открытия и до даты вступления наследников в наследство (т.е. имущественные права на произведения и фонограммы как не использовавшиеся, так и использовавшиеся до даты открытия наследства по договорам, заключенным с пользователями наследодателем или организациями, управляющими имущественными правами на коллективной основе); (2) — если авторские права на какое-то произведение или смежные права на какую-то фонограмму не использовались правообладателем на дату открытия наследства, то такие наследуемые авторские и смежные права должны 15 признаваться не требующими доверительного управления, и напротив -авторские права, уже введенные в гражданский оборот до даты открытия наследства, должны признаваться подлежащими доверительному управлению;
(3)
- в соответствии со статьей 1015
Гражданского кодекса доверительным
(4)
- договор доверительного управления
наследственным имуществом 16 9.) Предельный размер вознаграждения за доверительное управление наследуемыми авторскими, смежными и иными исключительными правами, не имеющими денежной оценки, который в соответствии с пунктом 6 статьи 1171 Гражданского кодекса может быть установлен Правительством Российской Федерации, предлагается исчислять как определенный процент от суммы денежных средств, вырученных в результате использования произведений и/или фонограмм или других объектов интеллектуальной собственности по доверительному управлению исключительными правами. Такой принцип исчисления вознаграждения, причитающегося доверительному управляющему наследственным имуществом, будет соответствовать давно устоявшейся традиции платежей по срочным договорам в авторском и патентном праве. Научная и практическая значимость. Научная значимость работы заключается в том, что предложенная модель правового регулирования наследственных отношений в сфере авторского права и смежных прав дает основу для дальнейших теоретических исследований наследственного правопреемства в отношении интеллектуальной собственности. Практическая значимость работы определяется прежде всего тем, что результаты диссертационного исследования могут быть использованы для совершенствования законов и иных правовых актов, регулирующих порядок наследования авторских и смежных прав. Теоретические выводы работы могут использоваться судами при разрешении наследственных споров в отношении авторских и смежных прав. На основе материалов диссертации может быть подготовлено учебно-методическое пособие для широкого круга читателей: авторов, судей, нотариусов, адвокатов и иных практикующих юристов. Апробация результатов работы. Диссертация выполнена и обсуждена на кафедре правовой охраны интеллектуальной собственности Российского государственного института интеллектуальной собственности. Основные 17 теоретические выводы и практические рекомендации, выработанные в ходе диссертационного исследования, изложены в научных публикациях диссертанта.
Глава 1. ХАРАКТЕРНЫЕ ЧЕРТЫ НОВОГО НАСЛЕДСТВЕННОГО ПРАВА РОССИИ 1.1. Основные положения о наследовании Наследственное право - один из наиболее древних правовых институтов, известных со времен появления первых законов в человеческом обществе. Д.В. Дождев упоминает, что древнейший вид наследственного правопреемства регулировался еще законом XXII таблиц3. В эпоху Римской империи наследственное право было детально разработано, и некоторые правовые конструкции (например, завещательный отказ (легат - лат. Legati), закрепленный ныне в статье 1137 Гражданского кодекса Российской Федерации) пришли к нам из тех времен. Но смена эпох, форм государственного правления, особенности обычаев разных народностей — все это не могло определенным образом не отразиться на правовом регулировании наследственных правоотношений в каждой соответствующей стране. В тоже время наследственному праву европейских стран в целом по прежнему свойственна и определенная консервативность - приверженность устоявшимся правовым традициям. В преемственности же основных принципов регулирования наследственных отношений в России можно убедиться, сравнив нормы Раздела VII Гражданского кодекса РСФСР 1964г.4, Раздела VI Основ гражданского законодательства 1991г.5 и Части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации6, вступившей в силу 1 марта 2002 года.
4 Гражданский кодекс РСФСР от 11 июня 1964г. //Ведомости Верховного Совета РСФСР, 1964, № 24, ст. 406
5
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик // Ведомости
Съезда народных депутатов
6
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья. Федеральный закон
от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ 19 Такие базовые понятия, как основания наследования, время и место открытия наследства, по существу не претерпели значительных изменений, будучи лишь дополненными в соответствии с экономическими требованиями настоящего дня. Как и в период действия Гражданского кодекса РСФСР 1964г., Основ гражданского законодательства 1991г., так и сегодня существуют два основания наследования: по закону и по завещанию (статья 1111 Гражданского кодекса Российской Федерации). Это означает для каждого человека имеется возможность распорядиться на случай смерти своим имуществом и имущественными правами только двумя способами: - оставить все наследство без завещания для раздела по закону;
-
составить завещание, определив, кому и какой объем прав
передать на Однако с 1 марта 2002 года изменились приоритеты. Так, статья 527 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. и статья 153 Основ гражданского законодательства 1991г. указывали в качестве оснований наследования закон и завещание; статья же 1118 Гражданского Кодекса Российской Федерации указывает наоборот - завещание и закон, хотя и во всех этих законах предусмотрено, что «наследование по закону имеет место, когда и поскольку оно не изменено завещанием». На установление первоочередности наследования по завещанию в новом законодательстве уже обратили внимание многие цивилисты - И.А. Краюшкин 7, Л. Максимович 8, В.А. Кабатов 9 и другие. Н. Баринов замечает, что "Часть третья ГК весьма определенно устанавливает прерогативу волеизъявления наследодателя, в связи с чем большое развитие получил блок статей о
8 Максимович Л. Наследование по закону / Закон, 2002, № 9, С. 101. 9 Кабатов В.А. Новое в наследственном праве России / Государство и право, 2002, № 7, С. 92. 20 завещании 10". По мнению П. Крашенинникова, такая позиция законодателя поможет "преодолеть устоявшуюся в нашем общественном сознании тенденцию, когда составление завещания являлось скорее исключением, чем правилом 11". E.A. Сегалова 12 заметила, что парадоксальным фактом нашей жизни является привычка россиян оставлять правовое регулирование наследственной сферы - "одной из самых личных и самых важных сфер своей жизни" - на усмотрение государства. Статья 1113 Гражданского кодекса Российской Федерации четко формулирует то, что давно является каноном в отечественной цивилистике: «Наследство открывается со смертью гражданина. Объявление судом гражданина умершим влечет за собой те же правовые последствия, что и смерть гражданина». Статья 1114 Гражданского кодекса Российской Федерации сегодня определяет время открытия наследства так же, как и пункт 2 статьи 153 Основ гражданского законодательства 1991г. - как день смерти гражданина. При объявлении же гражданина умершим днем открытия наследства признается день вступления в законную силу соответствующего решения суда или день смерти, указанный в решении суда, вступившего в законную силу, как день предполагаемой гибели при обстоятельствах, указанных в пункте 3 статьи 45 Гражданского Кодекса. Статья 528 Гражданского Кодекса РСФСР 1964г. аналогично определяла время открытия наследства (учитывая, конечно соответствующую ссылку на ст. 21 ГК РСФСР). Новеллой является положение о коммориентах (умирающие одновременно — лат. Commorientes 13). Еще до принятия части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации отечественные цивилисты14 писали о коммориентах и
113 " Крашенинников П. Круг наследников расширяется / Российская газета № 234 (2846)от 28 ноября 2001 г., С. 11 12 Сегалова Е.А. Наследование членов семьи и ближайших родственников: история, практика, перспективы./ Государство и право, 2000г., № 12, С. 56 |3Гражданское право. Учебник./ Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. — М.: Проспект, 1998, часть III, С. 50 14 Гражданское право. Учебник.. Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М.: Проспект, 1998, часть III С. 509 21 справедливо указывали, что лица, умершие в один день, хотя бы и в разное время суток, в наследственных правоотношениях должны считаться умершими одновременно и не наследовать друг после друга, а к наследованию должны призываться наследники каждого из них. Теперь эта правовая позиция закреплена в пункте 2 статьи 1114 Гражданского Кодекса, в результате чего «муж не будет наследовать после жены, если она умерла в 0.20 минут, а он в 23.40 этих же суток, и будет наследовать, если между указанными событиями прошло несколько минут, приходящиеся на разные сутки»15 Статья 529 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. и пункт 2 статьи 153 Основ гражданского законодательства 1991г. признавали в качестве места открытия наследства «последнее постоянное место жительства наследодателя». Статья 1115 Гражданского кодекса Российской Федерации говорит о месте открытия наследства как о последнем месте жительства наследодателя, под которым статья 20 Гражданского кодекса предписывает понимать место, где гражданин постоянно или преимущественно проживает. При этом заметим, что решение вопроса о месте жительства никак не связано с какой-то регистрацией. Как справедливо заметил Ю.К. Толстой, регистрация по месту жительства (но не по месту пребывания!) сегодня является хоть и надежным, но лишь ориентиром при определении места жительства.16 Если же последнее место жительства наследодателя неизвестно, то статья 153 Основ гражданского законодательства 1991г., как и статья 529 Гражданского кодекса РСФСР 1964г., предписывала считать местом открытия наследства место нахождения имущества или его основной части. Сегодня же эта норма существенно
16
Сергеев А.П., Толстой Ю.К, Елисеев И.В. Комментарий к ГК РФ, части
третьей (постатейный). - М.: 22 изменена и детализирована в абзаце втором статьи 1115 Гражданского кодекса, учитывающей изменившиеся в стране общественные отношения. Теперь, если неизвестно последнее место жительства наследодателя, обладавшего имуществом на территории России, или имущество находится за рубежом, местом открытия наследства в России признается место нахождения такого наследственного имущества. Если же наследственное имущество находится в разных частях, то место открытия наследства - это место нахождения недвижимого имущества или наиболее ценной части недвижимого имущества, входящего в наследственную массу, а при отсутствии недвижимого имущества или его наиболее ценной части — место нахождения движимого имущества или его наиболее ценной части. При этом ценность имущества должна определяться, исходя из его рыночной стоимости. Таким образом, статья 1115 Гражданского кодекса сегодня допускает:
•
ситуацию, когда наследодатель, обладавший имуществом на территории
России,
•
определение места открытия наследства по месту нахождения входящей в Понятно, что такое для Гражданского кодекса РСФСР было в принципе неприемлемо. Так, например, в силу главы 11 "Личная собственность" Гражданского кодекса РСФСР 1964г., советский гражданин не мог иметь в личной собственности несколько объектов недвижимого имущества. Более того, единственной недвижимостью, которой мог обладать советский гражданин (и его семья), являлся жилой дом. Но если гражданину было предоставлено жилое помещение в доме государственного или общественного фонда, либо в доме ЖСК, то право личной собственности на жилой дом подлежало прекращению в течение одного года со дня выдачи ордера на жилое помещение, (ст. 108 Гражданского кодекса РСФСР 1964г.). Соответственно, вопрос о том, по какой части недвижимого имущества, 23 находящегося в разных местах, надо определять место открытия наследства, не стоял. Новелла о месте открытия наследства уже критически оценивается с точки зрения проблем ее практического применения. Так М.В. Телюкина замечает, что остался неясным вопрос относительно момента учета рыночной стоимости имущества: то ли это момент открытия наследства, то ли это момент решения вопроса о месте открытия наследства17. Так же М.В. Телюкина справедливо считает серьезным недостатком статьи 1115 Гражданского кодекса неопределение законодателем последствий наличия у наследодателя имущества равной стоимости в разных местах, хотя место открытия наследства должно быть одно, где у нотариуса и должны осуществляться в соответствии со статьей 1153 Гражданского кодекса мероприятия, связанные с принятием наследства. Статья 532 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. устанавливала общий порядок наследования по закону - в равных долях. Статья 1164 Гражданского кодекса Российской Федерации также предусматривает наследование имущества на долевой основе. В связи с этим заслуженный юрист России, д.ю.н. Н. Баринов констатирует сохранение "презумпции общей долевой собственности" в наследственном праве18. В то же время совершенно справедливо и к.ю.н. М.В. Телюкина говорит о статье 1164 Гражданского кодекса как о новелле, которая устанавливает, что наследственное имущество может поступить в общую долевую собственность к нескольким наследникам по закону и к нескольким наследникам по завещанию, если в завещании не указано конкретное имущество, причитающееся каждому лицу, упомянутом в завещании. При этом четко предписывается, что к общей собственности наследников следует применять положения главы 16
18
Баринов Н. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации: наследственное
право/ Закон, 2002, № 2, С. 24 Гражданского кодекса об общей долевой собственности с учетом правил статьи 1165 (Раздел наследства по соглашению между наследниками), статьи 1166 (Охрана интересов ребенка при разделе наследства), статьи 1168 (Преимущественное право на неделимую вещь при разделе наследства), статьи 1169 (Преимущественное право на предметы обычной домашней обстановки и обихода при разделе наследства) и статьи 1170 (Компенсация несоразмерности получаемого наследственного имущества с наследственной долей). При этом установлен трехлетний пресекательный срок, исчисляемый с даты открытия наследства, на применение статей 1168 -s- 1170 Гражданского кодекса при разделе наследственного имущества. Это значит, что по истечении названных трех лет преимущественные права у каких-то наследников отсутствуют, а глава 16 Гражданского кодекса применяется субсидиарно только с его статьями 1165 -г-1167. Современное российское право традиционно19 определяет наследование как переход прав и обязанностей умершего человека - наследодателя к его наследникам в соответствии с нормами наследственного права. В этом и заключается сущность наследственного правопреемства. В порядке наследственного правопреемства к наследнику (наследникам) переходят принадлежащие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности, (статья 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации) Российское законодательство исходило и исходит из принципа универсальности наследственного правопреемства, заключающегося в том, что имущество умершего переходит к наследникам в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил Гражданского кодекса не следует иное
25 (статья 1110 Гражданского кодекса). Наследственное преемство имеет место во всех правах и обязанностях наследодателя, за исключением изъятий, прямо предусмотренных законами. И.А. Краюшкин справедливо сказал: "Наше общество сегодня стремится к цивилизованным правовым отношениям, которые не могут уживаться с законодательными запретами или ограничениями по распоряжению частной собственностью ее владельцем, в том числе и в случае его смерти» 20. В то же время с приходом в нашу жизнь рыночной экономики появились и новые виды имущества и имущественных прав, которые теперь могут принадлежать физическим лицам, а потому - наследоваться. Но как, в каком порядке? Отвечая на этот вопрос, законодатель ввел главу 65 Гражданского кодекса, десять статей которой (1176 -s-1185) регулируют теперь наследование таких специфических отдельных видов имущества, как: прав, связанных с участием в хозяйственных товариществах и обществах, производственных кооперативах; прав, связанных с участием в потребительском кооперативе; имущества члена крестьянского (фермерского) хозяйства; вещей, ограниченно оборотоспособных; земельных участков; невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию; имущества, предоставленного наследодателю государством или муниципальным образованием на льготных условиях; государственных наград, почетных и памятных знаков. Данный шаг законодателя в целом - безусловно позитивен, т.к. направлен на обеспечение единообразия правоприменительной практики в новых условиях жизни общества. Резюмируя вышеизложенное, следует признать, что возросшее в объеме российское наследственное законодательство, сохраняя неизменными наиболее
26 общие принципы регулирования наследственных отношений, которые были присущи и советскому праву, наполнило эти принципы новым содержанием и детализировало их во многих аспектах. Так более подробно регламентированы вопросы о составе наследства, об очередях наследников, формах завещания, компенсациях и т.д. Раздел V Гражданского кодекса Российской Федерации содержит и целый ряд принципиальных правовых новелл, некоторые из которых далее будут детально рассмотрены в связи с темой настоящего диссертационного исследования. Но некоторые наиболее общие новеллы хотелось бы кратко обозначить уже сейчас. Во-первых, количество очередей наследников по закону увеличилось с двух (по состоянию на 1964 год) до восьми (по состоянию на 2002год), а в числе возможных наследников по завещанию теперь статья 1116 Гражданского кодекса называет юридические лица, существующие на день открытия наследства, Российскую Федерацию, субъектов Российской Федерации, муниципальные образования, иностранные государства, международные организации. Расширение круга субъектов, призываемых к наследованию, Ю.И. Власов и В.В. Калинин объясняют «изменением правового статуса административно-территориальных и национальных образований на территории РФ и приданием им статуса равноправных субъектов Федерации, формированием муниципальных территориальных образований, изменением правового статуса и полномочий юридических лиц»21. Однако внимание специалистов прежде всего привлекает тот факт, что законодатель сократил вероятность оставления наследства выморочным. Это уже вызвало весьма неоднозначную реакцию цивилистов. За целесообразность такого подхода выступают судебные органы. Так в Постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 02 ноября 2000г. сказано, что "государство, объявившее своей целью создание рыночной экономики,
27 основанной на приоритете частного предпринимательства и частной собственности, должно обеспечивать в числе прочего и такую регламентацию права наследования, которая способствовала бы укреплению и наибольшему развитию частной собственности, исключала бы ее необоснованный переход к государству." 22 Федеральный судья О.Н. Диордиева также отмечает расширение круга наследников как положительное новшество 23. В то же время В.А. Белов подвергает такую позицию резкой критике, считая увеличение числа очередей наследников за счет дальних родственников не оправданным, так как это:
-
во-первых, ущемляет интересы государства - "законодатель ... видит в
деле
-
во-вторых,
"может привести к переходу наследственной массы столь далеким Новеллы же, направленные на расширение свободы завещания, восприняты цивилистами исключительно позитивно. Можно только приветствовать статью 1129 Гражданского кодекса, которая урегулировала вопрос о совершении завещания в чрезвычайных обстоятельствах как изложение гражданином последней воли в простой письменной форме при условии написания и подписания в присутствии двух свидетелей документа, из содержания которого следует, что он представляет собой завещание. Ю.К. Толстой подчеркивает, что "речь идет о составлении завещания не при, а в чрезвычайных обстоятельствах. Иными словами, гражданин должен
23
Диордиева О.Н. Плюсы и минусы нового наследственного права и проблемы
нотариата и суда при
24
Белов В.А. Круг наследников по закону / Вестник Московского
университета, Сер. 11, ПРАВО, 2002, № 1, С. 25 Там же, С. 65 - 66 28 находиться не на периферии указанных обстоятельств, наблюдая за ними со стороны, а, что называется, в их эпицентре" 26. Теперь у граждан появилась возможность совершать и закрытое завещание (ст. 1126 Гражданского кодекса), о преимуществах которого пишет М.Н. Разинкова27. Новеллой, направленной на предоставление наследодателю большей свободы волеизъявления, является также право совершить завещательное распоряжение в отношении имущества, которым на момент составления завещания наследодатель не обладает, но которое он может приобрести в будущем - в период между составлением и завещания и открытием наследства (статья 1120 Гражданского кодекса). При этом прямо указано, что завещатель может распорядиться своим имуществом или какой-то его частью, составив одно или несколько завещаний. Хочется отметить, что часть этих нововведений на самом деле таковыми не являются, а представляют собой возврат к нормам старым и хорошо известным, но в силу экономических и политических причин изъятых из наследственного права советского периода. Это касается, например, закрытого завещания, увеличения очередей наследников, возможности передавать по наследству объекты недвижимости. Совершение же завещания в чрезвычайных обстоятельствах, предусмотренное статьей 1129 ГК РФ, имеет очень древние корни. В эпоху расцвета Римской империи во время войны для воина существовала возможность устно составить чрезвычайное завещание - testamentum in procintu28. Главу 61 "Общие положения о наследовании" Гражданского кодекса завершают статьи, посвященные статусу наследников и недостойных наследников, которые мы рассмотрим уже в следующем параграфе.
27 Разинкова М.Н. Закрытое завещание. / Нотариус, 2002, № 4 (36), С. 30-31
28
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Мирьяна. Римское право (базовый учебник).
Перевод с македонского д.ю.н. 29 1.2. Субъекты наследственного права Под субъектами наследственного права подразумеваются лица, участвующие в наследственном правоотношении. Это - прежде всего наследодатель и наследники. Перед рассмотрением субъектного состава участников наследственных правоотношений, уместно сразу определиться с термином "гражданин", которым, в основном, и оперирует Гражданский кодекс Российской Федерации в отношении физических лиц. Однако это не значит, что во всех случаях речь идет только о российских гражданах. Вот каким образом со ссылкой на действующие нормы права это положение раскрывает 29 один из соавторов комментария к первой части Гражданского кодекса доктор юридических наук, профессор Института законодательства и сравнительного правоведения М.Г. Масевич: «Хотя комментируемая статья30 называется "правоспособность гражданина", она имеет в виду не только граждан Российской Федерации, но и других физических лиц, включая иностранцев, лиц без гражданства. В соответствии с Конституцией гражданская правоспособность основана на принципах равноправия и социальной справедливости (ст. 7, 19 Конституции)... Определенные ограничения правоспособности иностранных граждан и лиц без гражданства устанавливаются законом или Правительством РФ в целях государственной безопасности или в качестве ответной меры для граждан тех государств, которые установили соответствующие ограничения для россиян.» Заметим, что пункт 3 статьи 62 Конституции Российской Федерации 31 еще более определенно высказывается по поводу объема правосубъектности иностранцев и лиц без гражданства: «Иностранные граждане и лица без
30 речь здесь идет о статье 17 Гражданского кодекса Российской Федерации - примечание автора
31
Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12
декабря 1993г.//Российская 30 гражданства пользуются в Российской Федерации правами и несут обязанности наравне с гражданами Российской Федерации, кроме случаев, установленных федеральным законом или международным договором Российской Федерации». С данной нормой Конституции впрямую корреспондируется статья 4 Федерального закона «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» 32, в пункте 2 статьи 2 которого сказано, что «в целях настоящего Федерального закона понятие "иностранный гражданин" включает в себя понятие "лицо без гражданства", за исключением случаев, когда федеральным законом для лиц без гражданства устанавливаются специальные правила, отличающиеся от правил, установленных для иностранных граждан». Вышеотмеченные нормы российского законодательства в отношении правового положения иностранцев в России в полной мере согласуются с многочисленными международными договорами Российской Федерации. Так в статье 44 Минской Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 33 (действует в отношении двенадцати стран бывшего СССР) зафиксирована договоренность о таких принципах равенства при наследовании для граждан Договаривающихся Сторон на территории каждой из них, как «на равных условиях и в том же объеме». Таким образом, проанализировав вышеприведенные нормы и раздел V Гражданского кодекса, можно сделать вывод о том, что российское наследственное право может распространять свое действие на следующие категории физических
33
Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским,
семейным и уголовным делам 31 лиц: граждане Российской Федерации, иностранные граждане, апатриды (лица без гражданства). При этом следует учитывать норму статьи 1224 Гражданского кодекса, указывающей в качестве права, подлежащего применению к отношениям по наследованию, право страны, где наследодатель имел последнее место жительства, за исключением только двух случаев:
(1)
-
наследование
недвижимого имущества определяется по праву страны, где
(2)
- способность лица к составлению и отмене завещания, в том числе в В рамках же темы настоящего диссертационного исследования, имея в виду норму статьи 1224 Гражданского кодекса, далее мы сосредоточимся главным образом на вопросах толкования и применения норм именно российского наследственного права. Наследодателем может быть только физическое лицо. Такой вывод впрямую вытекает из статьи 1110 Гражданского кодекса, где законодатель говорит о переходе по наследству имущества умершего. Умереть же может только физическое лицо, вследствие чего ни при каких условиях наследодателем не может быть ни юридическое лицо, ни государство, ни иное образование. 32 Гражданской (в том числе, и завещательной) правоспособностью обладает любое физическое лицо с момента рождения (ст. 17 Гражданского кодекса), но завещательной дееспособностью - только полностью дееспособный человек (п. 2. ст. 1118 Гражданского кодекса). Значит при наследовании по закону наследодателем может быть любое физическое лицо. Распорядиться же своим имуществом на случай смерти путем составления завещания может только полностью дееспособное лицо. По общему правилу полная дееспособность в России возникает с 18 лет. Но лицо, вступившее в установленном законом порядке в брак до достижения брачного возраста (п. 2 ст. 21 Гражданского кодекса) или лицо, достигшее 16 лет, работающее по трудовому договору или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимающееся предпринимательской деятельностью и эмансипированное в порядке статьи 27 Гражданского кодекса, также приобретает завещательную дееспособность. Причем заметим, что последующее расторжение брака не прекращает полной дееспособности несовершеннолетнего, однако при признании брака недействительным суд может принять решение и об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом. Учитывая тот факт, что пункт 2 статьи 1118 Гражданского кодекса требует наличия полной дееспособности гражданина именно в момент совершения им завещания, следует признать, что завещание, составленное несовершеннолетним супругом, всегда должно признаваться действительным даже после того, как брак будет расторгнут. Частично дееспособные и ограниченно дееспособные лица не обладают завещательной дееспособностью. Из совместного прочтения статей 29, 30 и пункта 2 статьи 1118 Гражданского кодекса явствует, что нахождение недееспособного в состоянии ремиссии (состояния, когда лицо понимает значение
своих действий и отдает себе отчет в совершаемом) не дает ему права на составление завещания. «Обладание дееспособностью в полном объеме» означает, что совершеннолетний либо несовершеннолетний, но состоящий в браке или эмансипированный гражданин:
(а)
- не был признан недееспособным в
установленном законом порядке (то есть либо
(б)
- решением суда, вступившим в
законную силу, был признан дееспособным или Таким образом российское гражданское законодательство связывает статус недееспособности и ограничение в дееспособности с обязательным наличием судебного акта - решения о признании гражданина недееспособным или решения об ограничении гражданина в дееспособности, а восстановление дееспособности в полном объеме - не с психическим состоянием лица в тот или иной промежуток времени, а опять-таки с наличием соответствующего судебного решения (решения о признании гражданина дееспособным или решения об отмене ограничения дееспособности гражданина). Как уже отмечалось, если наследование происходит по закону, вопрос о дееспособности наследодателя не актуален. Недееспособное, ограниченно дееспособное или частично дееспособное физическое лицо может выступать в роли наследодателя по закону без каких-либо ограничений. Конечно, в том случае, если у такого лица есть какое-либо имущество или имущественные права. Так, например, малолетний, владевший при жизни имуществом (например, оставленным ему умершими родителями), хотя и не осуществлявший управление таким имуществом, в случае смерти становится наследодателем для своих наследников. Причем, 34 применительно к приведенному примеру, очевидно, что наследниками такого малолетнего могут стать только наследники по закону - родственники (иждивенцев у малолетнего быть не может). Если же умирает малолетний, который при жизни не являлся собственником никакого имущества (мы не говорим здесь об игрушках или одежде, приобретенной семьей ребенка), то очевидно, что его смерть не порождает наследственных правоотношений. Возвращаясь к вопросу о завещательной дееспособности несовершеннолетних, обратим внимание на то, что любому из них в возрасте от 14-ти до 18-ти лет пункт 2 статьи 26 Гражданского кодекса предоставляет право «самостоятельно, без согласия родителей, усыновителей и попечителя: 1) распоряжаться своими заработком, стипендией и иными доходами;
2)
осуществлять
права автора произведения науки, литературы или искусства,
3)
в
соответствии с законом вносить вклады в кредитные учреждения и
4)
совершать
мелкие бытовые сделки и иные сделки, предусмотренные пунктом По достижении шестнадцати лет несовершеннолетние также вправе быть членами кооперативов в соответствии с законами о кооперативах». В результате с учетом пункта 2 статьи 1118 Гражданского кодекса получается, что несовершеннолетние в возрасте от 14-ти до 18-ти лет могут распоряжаться своими денежными средствами, приобретенным в соответствии с пунктом 2 статьи 26 Гражданского кодекса, различными способами, за исключением одного изъятия -они не могут распорядиться этими денежными средствами путем составления завещания, если только такие несовершеннолетние не приобрели полной 35 дееспособности путем вступления в брак или путем эмансипации (согласно ст. 27 Гражданского кодекса: по решению органа опеки и попечительства - с согласия обеих родителей, усыновителей или попечителя либо по решению суда - при отсутствии согласия перечисленных лиц). При этом в свете статьи 27 Гражданского кодекса получается весьма противоречивая ситуация с интеллектуальной деятельностью такого несовершеннолетнего:
-
результатами своей интеллектуальной деятельности несовершеннолетний 16-
-
ОДНАКО он будет вправе оформлять завещание, если с согласия родителей
35
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Федеральный закон
от 26.01.1996 № 14-ФЗ, с 36 - СПРАШИВАЕТСЯ: почему заключение гражданских договоров, связанных с осуществлением авторских прав, не является таким же основанием к эмансипации, как и осуществление трудовой или предпринимательской деятельности? На то, что творческая деятельность автора не является основанием для применения эмансипации, уже обратила внимание Н.В. Макагонова, которая предлагает дополнить норму абзаца 1 пункта 1 статьи 27 Гражданского кодекса после слов «в том числе по контракту» словами «систематически участвует в творческой деятельности в качестве исполнителя и/или создателя произведений литературы, науки, искусства и выступает стороной по авторским и/или исполнительским договорам»36. Однако, по мнению диссертанта, основанием к эмансипации несовершеннолетнего в возрасте с 16 до 18 лет должна быть любая его деятельность по осуществлению прав автора или исполнителя с получением дохода. При закреплении этого предложения в статье 27 Гражданского кодекса право на эмансипацию будет возникать и при систематическом (или разовом, или эпизодическом) заключении подростком авторского договора или иного гражданско-правового договора, и при реализации подростком патентных прав на свое изобретение путем выдачи одной единственной лицензии какому-то лицу в соответствии со статьей 13 Патентного закона Российской Федерации 37, вне зависимости от того, квалифицируется ли эта деятельность как предпринимательская на основании абзаца 3 пункта 1 статьи 2 Гражданского кодекса, или эта деятельность не является предпринимательской.
37
Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 № 3517-1 с
изменениями и дополнениями, 37 Круг лиц, которые могут призываться к наследованию - возможных наследников сегодня определяет статья 1116 Гражданского кодекса. В общем виде, с учетом выше изложенных рассуждений о категориях физических лиц, которые могут участвовать в наследственных правоотношениях, получается следующий перечень категорий возможных наследников: физические лица (граждане Российской Федерации, иностранные граждане, апатриды); юридические лица (коммерческие и некоммерческие, российские и иностранные); Российская Федерация; субъекты Российской Федерации; муниципальные образования; иностранные государства; международные организации. Хотя абзац 2 пункта 1 статьи 1116 Гражданского кодекса никак не конкретизирует виды юридических лиц, допущенных к наследованию, но, учитывая допуск к наследованию иностранных государств, сделанный в пункте 2 этой статьи 1116, обоснованно будет сделать вывод, что к наследованию допускаются не только российские, но и иностранные юридические лица. Все вышеуказанные категории субъектов права могут наследовать по завещанию. Причем, за исключением физических лиц и Российской Федерации, для всех остальных категорий возможность стать наследниками строго обусловлена наличием завещания, в котором они указаны в качестве наследников. Для юридических лиц статьей 1116 Гражданского кодекса установлено также обязательное условие для наследования - их существование на момент открытия наследства. 38 Что касается Российской Федерации, то, кроме наследования по завещанию, она также может получить и выморочное имущество. Под выморочным цивилистика подразумевает имущество, переходящее к государству в случае отсутствия наследников. Пункт 1 статьи 1151 Гражданского кодекса исчерпывающе называет случаи, когда имущество считается выморочным: нет наследников ни по закону, ни по завещанию; никто из наследников не имеет права наследовать; все наследники отстранены от наследования; никто из наследников не принял наследства; все наследники отказались от наследства, не указав, что отказываются в пользу другого наследника в соответствии со ст. 1158 Гражданского кодекса. Пункт 2 статьи 1151 Гражданского кодекса определяет переход выморочного имущества в собственность Российской Федерации как переход в порядке наследования по закону, а абзац 2 пункта 1 статьи 1157 Гражданского кодекса не допускает отказ Российской федерации от наследования выморочного имущества. При этом пункт 3 статьи 1151 Гражданского кодекса гласит, что «Порядок наследования и учета выморочного имущества, а также порядок передачи его в собственность субъектов Российской Федерации или в собственность муниципальных образований определяется законом». До официальной публикации такого специального закона, в силу статьи 4 Федерального закона от 26 ноября 2001г. № 147-ФЗ 38, наследование выморочного имущества и последующая его передача субъектам Российской Федерации или муниципальным образованиям осуществляется в соответствии с Положением, утв. Постановлением Совета Министров СССР от 29 июня 1984г. № 683 39. Заметим, что
39
Постановление СМ СССР от 29 июня 1984г. № 683 «Об утверждении положения
о порядке учета, оценки и 39 в названное Положение вносились изменения Постановлениями Совета Министров СССР от 21 декабря 1990 № 1324 и от 25 июля 1991г. № 518, которые не были официально опубликованы и поэтому не должны приниматься во внимание в силу пункта 3 статьи 15 Конституции Российской Федерации, не разрешающего применение неопубликованных законов, а также неопубликованных и затрагивающих права, свободы и обязанности человека и гражданина нормативных правовых актов. По этой же причине недопустимым сегодня является и применение Инструкции Минфина СССР от 19 декабря 1984г. № 185 40, издание которой предусмотрено пунктом 11 названного Положения, но состоялось для ведомственного пользования без официальной публикации, которую не проходило и ни одно из шести писем Минфина СССР, изменяющими данную Инструкцию в 1985 -1991 годах. Такое положение дел с порядком наследования выморочного имущества безусловно является ненормальным и требует скорейшего издания специального закона. Однако вернемся к рассмотрению субъектного состава участников наследственных отношений. Наследник - физическое лицо должен быть живым к моменту открытия наследства. Также пункт 1 статьи 1116 Гражданского кодекса допускает к наследованию не родившегося ребенка, который был зачат при жизни наследодателя и родился живыми после его смерти. Лицо, интересы которого подлежат охране еще до его рождения, называется в науке гражданского права nasciturus, то есть "еще не родившийся". Если nasciturus рождается мертвым, то
40 Официально неопубликованная Инструкция Минфина СССР от 19 декабря 1984г. № 185 «О порядке учета, оценки и реализации конфискованного, бесхозного имущества, имущества, перешедшего по праву наследования к государству, и кладов» с последующими официально неопубликованными изменениями, внесенными письмами Минфина СССР от 31.05.1985г. № 67, от 10.09.1986г. № 156, от 08.06.1989г. № 73, от 009.08.1990г. № 102, от 31.05.1991г. № 36 и от 13.08.1991г. № 46 // Электронная ГАРАНТ- справочная система. ГАРАНТ 5,5, 2003 г., январь 40 факт его зачатия утрачивает правовое значение для наследования. Но если он рождается живым и вскоре умирает, то подлежат применению и правила о наследственной трансмиссии, и правила о приращении долей и т.д. Этот вывод основан на совместном анализе статей 1116, 1156, 1166 и п. 2 статьи 17 Гражданского кодекса, который гласит: «Правоспособность гражданина возникает в момент его рождения и прекращается смертью». Исходя из этой нормы, очевидно, что срок жизни младенца не имеет значения, важен лишь факт рождения живого человека. Nasciturus может быть наследником как по завещанию, так и по закону. Если nasciturus указан в качестве наследника в завещании, наличие родственной связи с наследодателем неважно. Если ребенок родится мертвым, завещание в этой части не подлежит применению. Наследовать по закону могут только физические лица, состоявшие в кровном родстве с наследодателем, усыновленные или иждивенцы наследодателя. Гражданский кодекс Российской Федерации увеличил количество очередей наследников-родственников до семи: Первая очередь - дети, супруг и родителя наследодателя, а по праву представления - внуки и их потомки); Вторая очередь - полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, его бабушка и дедушка, как со стороны матери, так и со стороны отца; по праву представления - дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы); Третья очередь - полнородные и неполнородные братья и сестры родителей наследодателя (дяди и тети); по праву представления - двоюродные братья и сестры наследодателя; Четвертая очередь - прабабушки и прадедушки наследодателя; 41 БИБЛИОТЕКА Пятая очередь - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные бабушки и дедушки); Шестая очередь - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных бабушек и дедушек (двоюродные тети и дяди); Седьмая очередь - пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя. При отсутствии наследников всех вышеперечисленных семи очередей кровных родственников (ст. 1142 + 1145 Гражданского кодекса), призываются к наследованию нетрудоспособные к моменту открытия наследства неродные иждивенцы наследодателя, которые не менее года до смерти наследодателя находились на его иждивении и проживали совместно с ним (п. 2 ст. 1148 Гражданского кодекса). Такие нетрудоспособные лица призываются к наследованию и наследуют по закону вместе и наравне с той очередью наследников-родственников, которая призывается к наследованию.
Заметим, что, в силу
пункта 1 статьи 1148 Гражданского кодекса, в таком же нетрудоспособные родственники наследодателя, которые в отличие от нетрудоспособных неродных иждивенцев наследодателя хотя и не проживали совместно с наследодателем, но находились на иждивении наследодателя такой же срок. При отсутствии других наследников по закону названные родные и неродные иждивенцы наследодателя наследуют самостоятельно как наследники восьмой очереди (п. 3 ст. 1148 Гражданского кодекса). Статья 1147 Гражданского кодекса регламентирует наследование по закону усыновленными и усыновителями. К родственниками по происхождению (кровным
родственникам) приравниваются усыновленный и его потомство, с одной стороны, а также усыновитель и его родственники, с другой стороны. Однако из этого общего положения есть исключение: усыновленный и его потомство не наследуют по закону после смерти родителей усыновленного и других его родственников по происхождению, а родители усыновленного и другие его родственники по происхождению не наследуют по закону после смерти усыновленного или его потомства. Но это исключение не действует в случаях, оговоренных пунктом 3 статьи 1147 Гражданского кодекса, когда в соответствии с Семейным кодексом41 по решению суда сохраняются правовые связи между усыновленным и кровными родственниками наследодателя. Следует отметить еще три категории лиц, имеющих самое непосредственное отношение к имуществу умершего. Речь идет о необходимых наследниках, отказополучателях и недостойных наследниках. Так называемые в цивилистике необходимые наследники — это несовершеннолетние или нетрудоспособные дети наследодателя, его нетрудоспособные супруг и родители, нетрудоспособные иждивенцы наследодателя, за которыми статья 1149 Гражданского кодекса закрепляет независимо от содержания завещания право на наследование обязательной доли — не менее половины доли, которая причиталась бы каждому из них при наследовании по закону. Это право удовлетворяется из оставшейся незавещанной части наследственного имущества, а при недостаточности незавещанной доли — и из той части имущества, которая завещана. Отказополучатели - это лица, указанные в качестве выгодоприобретателей в завещании. Наследодатель вправе возложить на одного или нескольких
43 наследников по закону или по завещанию исполнение за счет наследства обязанности имущественного характера в пользу одного или нескольких отказополучателей, которые вправе требовать исполнения этой обязанности (п. 1 ст. 1137 Гражданского кодекса). Предметом завещательного отказа (легата) могут быть42: передача в собственность; передача во владение на ином вещном праве; передача в пользование вещи, которая входит в состав наследства; передача входящего в состав наследства имущественного права; приобретение от отказополучателя какого-либо имущества; передача отказополучателю какого-либо имущества; выполнение какой-либо работы для отказополучателя; оказание отказополучателю определенной услуги; осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей; иные указания согласно завещательному отказу. Учитывая, что содержание завещания может исчерпываться завещательным отказом, возникает практический вопрос: а будет ли в таком случае обязана исполнить завещательный отказ Российская Федерация, наследующая по завещанию или принявшая выморочное имущество в порядке наследования по закону? По мнению диссертанта, в контексте пункта 1 статьи 1137 и статьи 1151 Гражданского кодекса ответ на данный вопрос должен быть положительным в обоих вариантах тогда, когда предусмотрительный завещатель прямо возложит такую обязанность на Российскую Федерацию. Если же завещатель в нарушение пункта 1
44 статьи 1137 Гражданского кодекса не укажет обязанное лицо по исполнению завещательного отказа (в том числе и того, которым исчерпывается содержание завещания), то завещательный отказ следует признавать недействительным. В силу пункта 3 статьи 1137 Гражданского кодекса, право на получение завещательного отказа действует в течение трех лет и не переходит к другим лицам, за исключением случая, когда подназначен другой отказополучатель на случай смерти указанного в завещании отказополучателя до открытия наследства либо последний умирает одновременно с наследодателем или отказывается от принятия завещательного отказа, или не пользуется своим правом на его получение, или лишается права на его получение вследствие признания отказополучателя недостойным. Статья 1117 Гражданского кодекса говорит не только о недостойных отказополучателях, но и о лицах, которые могут быть признаны недостойными наследниками - лицами, которые не могут наследовать ни по закону, ни по завещанию и на которые не распространяется действие норм об обязательной доле в наследстве. Критериями недостойности наследников по закону или по завещанию являются следующие:
(1)
-
подтвержденный судом факт того, что граждане своими умышленными
(2)
-
лишение гражданина в судебном порядке родительских прав
и не 45 Исключением из (1) является случай, когда названным гражданам имущество завещано уже после утраты ими права наследования, а (2) применимо лишь в случае наследования по закону родителей после детей. Критерий (1) является также критерием признания недостойным и отказополучателя. Если же предметом завещательного отказа было выполнение какой-то работы или оказание какой-то услуги в пользу недостойного отказополучателя, то последний обязан возместить наследнику, исполнившему завещательный отказ, стоимость соответствующей выполненной работы или оказанной услуги (п. 5 ст. 1117 Гражданского кодекса). М.В. Телюкина считает, что «и юридические лица могут совершать некоторые из действий, влекущих признание наследника недостойным, поэтому представляется необходимым применить распространительное толкование норм комментируемой статьи с тем, чтобы положения о недостойных наследниках распространялись не только на граждан» 43. Однако представляется совершенно не случайным, что неоднократно в статье 1117 Гражданского кодекса употребляется именно слово «граждане», поскольку умышленные противоправные действия могут совершить только физические лица, т.к. юридическое лицо самолично никаких действий не производит, да и мыслить в принципе не может. Поэтому диссертант полагает, что объективно нет возможности к расширительному толкованию, предлагаемому М.В. Телюкиной. Однако, с другой стороны, старший научный сотрудник Института государства и права РАН, к.ю.н. М.В. Телюкина затронула очень серьезную проблему. Представим себе, что юридическому лицу завещано какое-то имущество, а потом выяснится, что завещатель составлял такое завещание под угрозой нанесения вреда ребенку завещателя, исходившей, например, от директора юридического лица либо от
46 учредителя этого юридического лица. Или другой гипотетический, но вполне возможный случай: «якобы закрытое завещание» в пользу муниципального образования было составлено под нажимом сотрудника этого муниципального образования в обмен за предоставление завещателю инвалидной коляски, на получение которой завещатель и так имел законное право, но никак не мог ее получить. Все эти случаи сейчас не урегулированы, но должны быть урегулированы законодателем таким образом, чтобы любой шантаж или иное недобросовестное действие любого работника юридического лица или государственного органа прямо бы исключало как наследование по завещанию, так и получение завещательного отказа для такого юридического лица или соответствующего государственного органа. И в завершение настоящего параграфа надо упомянуть еще одного субъекта наследственных отношений - душеприказчика, являющегося гражданином, которому завещатель может поручить исполнение завещания (ст. 1134 Гражданского кодекса). О правах и обязанностях данного лица в аспекте темы настоящего исследования мы поговорим ниже - в главе 3. А сейчас перейдем к рассмотрению объектов наследственного права и о месте среди них различных исключительных прав (интеллектуальной собственности), в том числе авторских и смежных прав. 1.3. Интеллектуальная собственность в системе объектов наследственного права Согласно абзацу 1 статьи 1112 Гражданского кодекса 44 "В состав наследства входят принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства вещи, иное имущество, в том числе имущественные права и обязанности."
47 Имущество как объект гражданских прав определяется статьей 128 Гражданского кодекса 45: "К объектам гражданских прав относятся вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права; работы и услуги; информация; результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность); нематериальные блага". Таким образом "под имуществом в широком смысле понимается совокупность вещей, имущественных прав и обязанностей, в том числе исключительных прав"46 Абзацы 2 и 3 статьи 1112 Гражданского кодекса дают исчерпывающий перечень видов имущества, не входящих в состав наследства:
•
права и обязанности, непосредственно связанные с личностью
наследодателя, в
•
права и обязанности, переход которых в порядке наследования не
допускается • личные неимущественные права и другие нематериальные блага. В результате совместного прочтения абзацев 2 и 3 статьи 1112 Гражданского кодекса можно дать развернутую формулировку общего принципа определения возможных компонентов наследуемого имущества: какой-либо объект гражданских прав может не включаться в состав наследуемого имущества только тогда, когда он прямо исключен из числа наследуемых объектов законом (но не подзаконным актом и, тем более, не ненормативным актом!); если же никакой закон не отнес к числу
46
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой
(постатейный) / Руководитель 48 ненаследуемых какой-то объект гражданских прав, то такой объект должен входить в состав наследуемого имущества при условии, что он не является ни нематериальным благом, ни правом или обязанностью, непосредственно связанным(ой) с личностью наследодателя. Генеральное ограничение на состав наследуемого имущества налагает статья 129 Гражданского кодекса, из смысла которой следует, что не могут наследоваться объекты гражданских прав, изъятые законом из оборота, т.е. такие, в отношении которых закон прямо не допускает осуществление никаких сделок или иных действий, направленных на их передачу в рамках гражданско-правовых отношений. Определившись с общими принципами формирования наследуемого имущества, рассмотрим отдельные виды его возможных компонентов. Вещи - традиционный объект наследственных отношений. Под вещами понимаются "предметы материального внешнего мира, находящиеся в твердом, жидком, газообразном или ином физическом состоянии. С этой точки зрения электрическая и тепловая энергия рассматриваются в ГК в качестве вещей (см. ст. 539-548)" 47. Круг вещей столь безграничен, что их невозможно все перечислить, и как объекты права именуются лишь некоторые из них. Так пункт 1 статьи 130 Гражданского кодекса особо перечисляет то, что относится к недвижимым вещам (недвижимому имуществу, недвижимости): земные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания сооружения. Все остальные вещи признаются движимым имуществом, включая
49 деньги, ценные бумаги и валютные ценности (п. 2 ст. 130, ст. 141 Гражданского кодекса). Имущественные права Типичным примером имущественных прав является право требования, право сервитута (статьи 551, 553 Гражданского кодекса). Работы и услуги Строго говоря, ни как объекты гражданского права, ни соответственно как объекты наследования они не могут рассматриваться в силу самой своей природы. "Под работами понимаются действия, направленные на достижение материального результата, который может состоять в создании вещи, ее переработке, обработке или ином качественном изменении, например, ремонте. ..... Услуга в отличие от работы представляет собой действия или деятельность, осуществляемые по заказу, которые не имеют материальный результат. Некоторые услуги могут иметь материальный результат, но этот результат неотделим от самого действия."48 Анализ же возможностей и специфики наследования прав и обязанностей наследодателя по договорам подряда или об оказании услуг, не завершенных исполнением на дату смерти наследодателя, - это особая тема, требующая самостоятельного исследования. Поэтому далее мы коснемся ее лишь постольку, поскольку это непосредственно связано с темой диссертации. Информация Сразу заметим, что, в отличие от законодательств развитых капиталистических стран 49, данного объекта гражданских прав советское законодательство
49
Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау / Перевод с немецкого В.И.
Дергачева, Общая редакция и 50 практически не знало. Лишь статьей 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик 50 была введена защита технической, организационной или коммерческой информации, составляющей секреты производства (ноу-хау). Современное российское законодательство уже оперирует более общим термином - "информация", которую статья 2 Федерального закона "Об информации, информатизации и защите информации" 51 определяет как "сведения о лицах, фактах, событиях, явлениях и процессах независимо от формы их представления". При этом в п. 2 статьи 1 Закона "Об информации, информатизации и защите информации" прямо определено, что данный закон не затрагивает отношений, связанных с авторскими и смежными правами. Этот Закон оперирует понятием "документированная информация (документ) - зафиксированная на материальном носителе информация с реквизитами, позволяющими ее идентифицировать". Согласно п. 2 статьи 6 "физические и юридические лица являются собственниками тех документов, которые созданы за их счет, приобретены ими на законных основаниях, получены в порядке дарения или наследования". Таким образом можно говорить о появлении такого оборотоспособного вида движимого имущества, как документы и массивы документов. Однако при этом абзацем 2 статьи 6 оговорено, что документы могут быть выкуплены государством в случае отнесения информации к государственной тайне. Перечень же сведений, которые составляют государственную тайну, содержится в разделе II Федерального закона "О государственной тайне" 52.
51
Федеральный закон от 20 февраля 1995г. № 24-ФЗ "Об информации,
информатизации и защите информации"
52
Закон Российской Федерации от 21 июля 1993г. № 5485-1 "О государственной
тайне" с изменениями, 51 Поэтому, вероятно, документы с информацией, составляющей государственную тайну, должны быть отнесена к разряду движимого имущества, оборот которых ограничен и в отношении которых требуется специальное урегулирование вопроса о недопустимости наследования, которое в настоящее время отсутствует. Кроме того, статья 2 данного закона дает определение понятия "конфиденциальная информация" - это "документированная информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законодательством Российской Федерации", а статьи 7-15 определяют особенности гражданского оборота только двух видов конфиденциальной информации - относящейся к разряду государственной и персональные данные о гражданах. При этом в пункте 7 статьи 6 фактически определен широкий круг полномочий лишь государственного органа: собственник информационных ресурсов (по нормируемому определению статьи 2 закона это "отдельные документы или отдельные массивы, документы и массивы документов в информационных системах (библиотеках, архивах, фондах, банка данных, других информационных системах)") пользуется всеми правами, предусмотренными законодательством Российской Федерации, в том числе он имеет право:
•
назначать лицо, осуществляющее хозяйственное ведение информационными
•
устанавливать в пределах своей компетенции режим правила обработки,
защиты
•
определять условия распоряжения документами при их
копировании и И в статье 139 Гражданского кодекса не раскрываются условия ограниченного гражданского оборота такой конфиденциальной информации как служебная тайна и коммерческая тайна, обе определяемые как информация, которая должна
удовлетворять одновременно трем условиям: она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу ее неизвестности третьим лицам, к ней нет свободного доступа на законном основании и обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности. Пункт 2 статьи 139 говорит только о том, что служебная и коммерческая тайна может защищаться всеми способами, предусмотренными Кодексом и другими законами, и что лица, незаконными методами получившие такую информацию, обязаны возместить причиненные убытки. При определении того, какая информация априори может или не может быть служебной или коммерческой тайной, следует руководствоваться Постановлением Правительства от 5 декабря 1991г. 53 и Указом Президента от 6 марта 1997г. м Очевидно, что с точки зрения наследственного права интерес может представлять только документированная конфиденциальная информация, которая к моменту смерти наследодателя уже воплощена на каком-то материальном носителе (на бумаге, дискете, в форме звуко- и видеозаписи и т.п.), но не служебная тайна юридического лица (ненаследуемая в принципе). Однако, обозревая вышерассмотренные нормы, следует признать не в полной мере урегулированными условия гражданского оборота (в частности путем наследования) собственно самой коммерческой тайны как нематериального объекта, охраняемого от третьих лиц лишь фактическими действиями его обладателя и отделимого от конкретного материального носителя, который наследуется в общем порядке как движимая вещь ограниченной оборотоспособности. Восполняя правовой пробел, представляется
54
Указ Президента Российской Федерации от 6 марта 1997г. № 188 "Об
утверждении перечня сведений 53 целесообразным статью 139 Гражданского кодекса дополнить новым пунктом 3 следующего содержания: " 3. Информация, составляющая коммерческую тайну и существующая в какой-либо материальной форме, может переходить к новому обладателю по договору или в порядке универсального правопреемства. Такой переход информации от первоначального обладателя к новому обладателю не делает коммерческую тайну известной третьим лицам, если во всем остальном по отношению к третьим лицам, исключая нового обладателя, соблюдены требования пункта 1 настоящей статьи. Средства защиты коммерческой тайны по пункту 2 доступны новому обладателю наравне с первоначальным обладателем, если договором между ними не предусмотрено иное." По мнению диссертанта, благодаря такой новой норме права:
•
определяются
условия оборотоспособности информации без утраты ею статуса
•
обозначается право на защиту коммерческой тайны каждой из
сторон по Результаты интеллектуальной деятельности. в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность) Принимая во внимание, что под результатом понимается "конечный итог, завершающий собою что-нибудь", под интеллектом понимается "мыслительная 54 способность", а под деятельностью - "работа, труд, занятие" 55, результатом интеллектуальной деятельности должен признаваться любой итог всякого мыслительного процесса. Однако не всякий результат интеллектуальной деятельности может быть объектом гражданских прав. Если результат мыслительного процесса остался в голове человека и по поводу его не возникли правоотношения, то такой результат не является объектом права. Реально правоотношения могут возникнуть лишь после того, как результат интеллектуальной деятельности воплощен в каком-то объекте материального мира или зафиксирован на каком-то материальном носителе. Поэтому информация, возникшая в результате интеллектуальной деятельности человека, может стать объектом права лишь после ее материализации в какой-то форме. Однако результатом интеллектуальной деятельности должна признаваться лишь новая информация (новые идеи, планы, схемы, открытия, математические формулы, изобретения, базы данных ....) - т.е. именно то, чем заканчивается сам творческий мыслительный процесс, но не материальный объект, который может быть создан с использованием новой информации (например, машина, построенная изобретателем). Поскольку здесь мы вновь оперируем понятием "информация", которая как объект гражданских правоотношений уже рассматривался выше, заметим, что под выше рассмотренное правовое регулирование (признание права собственности на любую документированную информацию) подпадает любой вид информации - как являющийся, так и не являющийся результатом интеллектуальной деятельности (например, такая коммерческая тайна, как "банк данных поставщиков товаров для компании"). В отношении же информации, являющейся продуктом именно мыслительной деятельности человека, можно говорить и о ее
55 одновременной принадлежности к другой группе объектов гражданского права - к результатам интеллектуальной деятельности. В настоящее время российское законодательство признает и защищает права на следующие результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации: (1) вышерассмотренная коммерческая тайна;
(2)
произведения науки, литературы, искусства, исполнения, фонограммы,
передачи
(3)
программы и базы данных для ЭВМ (Закон об авторском праве и смежных
права
(4)
топологии интегральных микросхем (Федеральный закон "О правовой охране (5) изобретения, полезные модели, промышленные образцы (Патентный закон en grt Российской Федерации , Евразийская патентная конвенция );
(6)
сорта растений и породы животных
(Федеральный закон "О селекционных
57
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3523-1 "О правовой
охране программ для электронных
58
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3526-1 "О правовой
охране топологий интегральных 39 Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 № 3517-1 с изменениями и дополнениями, внесенными Федеральным законом от 07 февраля 2003г. № 22-ФЗ //Ведомости СНД РФ и ВС РФ, 22 октября № 42, ст. 2319; Российская газета от 11 февраля 2003г. № 26 (3140)
60
Евразийская патентная конвенция, подписанная 9 сентября 1994г. в г.
Москве и вступившая в силу 12 августа
61
Закон Российской Федерации от 6 августа 1993г. № 5605-1 "О селекционных
достижениях"// Ведомости СНД 56
(7)
товарные знаки, знаки обслуживания, коллективные знаки, наименования
мест
(8)
фирменное наименование коммерческой организации (статья 54 Гражданского Законодатель не случайно применил в статье 128 Гражданского кодекса формулировку "результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них (интеллектуальная собственность)...и приравненные к ним средства индивидуализации...", поскольку перечисленные в (1) - (8) нематериальные объекты можно разделить на две группы: объекты исключительного и объекты неисключительного права. Статья 138 Гражданского кодекса именует исключительное право гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности как "интеллектуальная собственность". Сразу отметим, что коммерческая тайна (именуемая в литературе еще также как техническое, производственное и/или торговое ноу-хау, секреты производства и/или торговли) не относится к числу объектов интеллектуальной собственности, поскольку отстранение третьих лиц от использования коммерческой тайны происходит только по воле ее обладателя, фактически самому охраняющему свою монополию на информацию, обладающую коммерческой ценностью, а не в силу норм закона, прямо запрещающих третьим лицам использовать эту информацию. Статья 139 Гражданского кодекса лишь признает за обладателем коммерческой тайны право на неразглашение ее третьим лицам и гарантирует государственную
57 защиту этого права. Неюридическую природу монополии на коммерческую тайну уже не раз отмечали разные специалисты 63,64, 65. По совершенно другой причине к объектам неисключительного права относятся наименования мест происхождения товаров: право пользования наименованием места происхождения товара, зарегистрированным в установленном порядке, может быть предоставлено "любому юридическому или физическому лицу, которое в границах того же географического объекта производит товар, обладающий теми же основными свойствами" (п. 3 ст. 31 Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). Сразу отметим, что помимо неисключительности праву пользования наименованием места происхождения товара присуща еще и необоротоспособность: обладатель свидетельства на право пользования зарегистрированным наименованием места происхождения товара не вправе предоставлять лицензии другим лицам (п. 3 ст. 40 Закона). Казалось бы, в силу этих двух обстоятельств право пользования зарегистрированным наименованием места происхождения товара должно признаваться ненаследуемым. Однако на это в рассматриваемом Законе прямого указания нет. Поэтому, по мнению диссертанта, для устранения такой правовой неопределенности в данном вопросе с учетом сегодняшнего требования новой статьи 1112 Гражданского кодекса следовало бы прямо указать в статье 40 "Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров", что право пользования зарегистрированным наименованием места происхождения товара наследованию не подлежит.
64 Петрова Т. Коммерческая тайна и ИС // Интеллектуальная собственность. 2000, № 8, С. 62
65
Ратников А. О правовых понятиях, именуемых термином "интеллектуальная
собственность" в институтах 58 В отношении всех остальных из перечисленных в (2) -s- (8) объектов в России признается и охраняется исключительное имущественное право (право на использование, имеющее свои особенности применительно к каждому объекту) при определенных обстоятельствах, определяемых законом: • факт создания - применительно к указанным в (2) и (3);
•
государственная регистрация или промышленное использование
-
•
выдача охранного документа (патента, свидетельства) - применительно к
•
государственная регистрация
правообладателя - применительно к (8). распорядиться им путем предоставления третьему лицу права на использование охраняемого объекта (лицензии) в пределах и способами, определяемыми соответствующим договором с пользователем (лицензиатом). Единственным исключением из общего правила об оборотоспособности исключительных прав является непередаваемое в силу Закона исключительное право на использование коллективного знака - товарного знака объединения лиц, "предназначенного для обозначения товаров, производимых и (или) реализуемых входящими в данное объединение лицами и обладающих едиными качественными или иными характеристиками" (статья 20 Закона "О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров"). Индивидуальный же товарный знак или знак обслуживания является оборотоспособным и может быть зарегистрирован как на имя юридического лица, так и на имя физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность (п.З ст.2 Закона); при этом статьей 29 предусмотрено прекращение правовой охраны товарного знака и знака обслуживания при прекращении 59 предпринимательской деятельности физического лица-правообладателя. Статья 23 Гражданского кодекса определяет физическое лицо в качестве индивидуального предпринимателя с даты его соответствующей государственной регистрации, которая автоматически перестает действовать в связи со смертью индивидуального предпринимателя, прекращающей его правоспособность (п 2. ст. 17 Гражданского кодекса). Таким образом, никакой товарный знак или знак обслуживания не относятся к числу наследуемых объектов исключительного права. В силу же самой своей природы не может наследоваться имущественное право на фирменное наименование, поскольку оно - средство индивидуализации юридического, а не физического лица (ст. 54 Гражданского кодекса). Каждый же из объектов в (2) * (6) является результатом интеллектуальной деятельности человека, то есть имеет конкретного создателя - автора (соавторов) или исполнителя (соисполнителей), чьи личные неимущественные права (право на имя, право авторства и иные) наследоваться не могут в силу прямого запрета статьи 1112 Гражданского кодекса. О возможности наследования имущественных прав в отношении объектов авторского права (включая программы и базы данных для ЭВМ), объектов смежных прав, топологий интегральных микросхем, изобретений, полезных моделей и промышленных образцов впрямую сказано в вышеуказанных специальных законах. В отношении же селекционных достижений (сорта растений и породы животных) нет прямых запретов на наследование имущественных прав. Поэтому рассмотрим их детальнее. В статье 5 Закона "О селекционных достижениях" сказано, что право на подачу заявки на выдачу патента принадлежит селекционеру или его правопреемнику, а также, что заявка может быть подана несколькими заявителями, если они совместно вывели, создали или выявили селекционное достижение или являются правопреемниками авторов. Уже только в силу данной нормы следует признать, что
нет препятствий для наследования имущественных прав, вытекающих из действующего патента на селекционного достижение. Данный вывод можно подкрепить и проведением аналогии с наследуемыми правами в отношении изобретения, полезной модели или промышленного образца: по наследству переходят патент и право на его получение (п. 7 ст. 10 Патентного закона). Однако следует признать полезным для обеспечения единообразия правоприменительной практики дополнить статью 13 Закона "О селекционных достижениях" новым пунктом 3 следующего содержания: " 3. Исключительное право на селекционное изобретение, удостоверенное патентом, переходит по наследству" Завершая обзор видов интеллектуальной собственности, отметим общее специфическое свойство, присущее всем видам безусловно наследуемых исключительных прав - это ограниченность их действия во времени. Общие принципы наследственного права базируются на представлении о переходе компонентов наследства в бессрочное владение наследников. В подавляющем большинстве случаев это действительно так. Классическая цивилистика не знает ограничение по сроку права собственности. Фактор срочности имеет значение только для отдельных подинститутов гражданского права (например, для приобретательской давности). Но в отношении исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности дело обстоит по-другому. В отличие от неограниченного по сроку права собственности на вещь, исключительное право на использование результата интеллектуальной деятельности и распоряжение им ограничены вполне конкретными временными границами, которые определяются видом результата интеллектуальной деятельности. Причем заметим, что срок действия исключительных имущественных прав не зависит от перемены субъекта 61 права, и поэтому не продлевается при наследовании по закону или по завещанию 66. Фактор срочности проявляет себя следующим образом: 1. В отношении объектов авторского права, включая программы и базы данных для ЭВМ. Статьей 27 Закона Российской Федерации "Об авторском праве и смежных правах"67 предусмотрено, что в самом общем случае исключительные имущественные права на объекты авторского права действуют в течение жизни и 50-ти лет после смерти автора, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. В отношении произведения, обнародованного анонимно или под псевдонимом, авторское право действует в течение 50-ти лет после даты его правомерного обнародования. Если произведение выпущено в свет после смерти автора, то авторское право действует в течение 50-ти лет после выпуска. Если автор произведения был репрессирован и реабилитирован посмертно, то исчисление срока действия авторского права осуществляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации. Если же автор работал во время Великой Отечественной войны или участвовал в ней, то срок охраны авторских прав увеличивается на 4 года. При создании объекта авторского права несколькими соавторами - в течение всей жизни и 50-ти лет после смерти последнего автора, пережившего других соавторов. С учетом этих сроков и будет определяться период остаточного срока действия исключительного права на использование произведения в любой форме и любым способом, которым сможет воспользоваться наследник. При этом наследник сможет в такой ограниченный период времени сам
67
Закон Российской Федерации от 9 июля 1993г. № 5351-1 "Об авторском праве
и смежных правах" с 62 осуществлять или разрешать другим лицам все действия с произведением, которые перечислены в п. 2 ст. 16 Закона "Об авторском праве и смежных правах". Как только истечет срок действия правовой охраны произведения, оно перейдет в общественное достояние, которое далее может свободно использоваться любым лицом без выплаты вознаграждения наследнику. При этом, право собственности наследника на экземпляр(ы) произведения будет продолжать действовать, как и любое иное вещное право. Заметим, что в настоящее время Законопроектом 68 планируется увеличение срока действия авторского права с указанных 50 лет до 70 лет, как это уже предусматривают законодательства других стран мира, являющихся участниками Бернского Союза. Такое увеличение срока действия авторского права в Российской Федерации фактически приведет к продлению охраны произведений российских авторов за рубежом, поскольку пункт 8 статьи 7 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений от 9 сентября 1886г., последний раз пересмотренной в Париже 24 июля 1971г., гласит: "Во всех случаях срок определяется законом страны, в которой предъявляется требование об охране; однако, поскольку законодательством этой страны не предусмотрено иное, он не может быть более продолжительным, чем срок, установленный в стране происхождения произведения"69. 2. В отношении объектов смежных прав.
68
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации "Об авторском праве и
69
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
от 9 сентября 1886г„ 63 Статьей 43 Закона "Об авторском праве и смежных правах" 70 предусмотрены следующие общие сроки: права исполнителя действуют в течение 50 лет после первого исполнения или постановки; права производителя фонограммы действуют в течение 50 лет после первого опубликования фонограммы либо в течение 50 лет после ее первой записи, если фонограмма не была опубликована в течение этого срока; права организаций эфирного и кабельного вещания действуют 50 лет после осуществления ими первой передачи своей соответствующей программы. При этом особо оговорено, что: если исполнитель был репрессирован и реабилитирован посмертно, то срок охраны начинает действовать с 1 января года, следующего за годом реабилитации; если же исполнитель работал во время Великой отечественной войны или участвовал в ней, то срок охраны увеличивается на 4 года. Пункт 7 рассматриваемой статьи 43 Закона прямо указывает на переход к наследникам смежных прав только на оставшуюся часть названных сроков. 3. В отношении топологий интегральных микросхем. Согласно статье 10 Закона 7\ исключительное право на охраняемую топологию действует в течение десяти лет, исчисляя по наиболее ранней из следующих дат: • по дате первого использования охраняемой топологии, под которой подразумевается наиболее ранняя документально зафиксированная дата введения в оборот в Российской Федерации или любом иностранном государстве этой топологии или интегральной микросхемы с этой топологией или включающего в себя такую интегральную микросхему изделия;
71
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3526-1 "О правовой
охране топологий интегральных
• по дате регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. Причем, в случае появления идентичной оригинальной топологии, независимо созданной другим автором, общий срок действия исключительного права на охраняемую топологию не может превышать десяти лет. 4. В отношении объектов патентного права. После смерти патентообладателя наследник приобретет исключительное имущественное право на использование изобретения или промышленного образца, или полезной модели на оставшийся срок действия права, как оно определено соответствующим патентом или свидетельством. Поддерживаемый в силе (путем уплаты соответствующих пошлин) российский патент на изобретение может действовать в течение 20 лет, исчисляемых с даты подачи заявки в федеральный орган исполнительной власти по интеллектуальной собственности, российский патент на промышленный образец - в течение 10-15 лет, а российский патент на полезную модель - в течение 5-8 лет, исчисляемых с такой же даты. (ст. 3 Патентного закона 72). Евразийский патент на изобретение, поддерживаемый в силе в отношении России, действует на ее территории в течение 20 лет, исчисляемых с даты подачи евразийской заявки (ст. 11 Евразийской патентной конвенции 73). По истечению указанных сроков, действие патента / свидетельства прекращается и, если это событие наступает при жизни патентообладателя, — совершенно естественно, что никаких исключительных прав на изобретение (промышленный образец, полезную модель) к наследникам не переходит.
73
Евразийская патентная конвенция, подписанная 9 сентября 1994г. в г.
Москве и вступившая в силу 12 августа 65 После прекращения действия патента или свидетельства, любое лицо, не будучи обязанным выплачивать наследнику какое-либо вознаграждение, вправе свободно использовать изобретение, промышленный образец или полезную модель так, как это предусмотрено в п. 2 ст. 10 Патентного закона (используя все признаки изобретения или полезной модели, включенные в независимый пункт формулы соответственно изобретения или полезной модели, или же все существенные признаки промышленного образца). 5. В отношении селекционных достижений. Срок действия патента на селекционное достижение составляет 30 лет с даты регистрации селекционного достижения в Государственном реестре охраняемых селекционных достижений. На сорта винограда, древесных декоративных, плодовых культур и лесных пород, в том числе их подвоев, срок действия составляет 35 лет (ст. 3 Закона74). Таким образом, наследование прав в отношении результата интеллектуальной деятельности связано с подотраслью права, регулирующей имущественные отношения, возникающие в связи с созданием и правовой охраной этого результата интеллектуальной деятельности и носящие срочный характер. Во время разработки новой третьей части Гражданского кодекса РФ, авторы проекта в интервью и телевизионных выступлениях неоднократно подчеркивали, что новый закон не только будет соответствовать современным реалиям, но и разрешит многие спорные вопросы правоприменительной практики. Разработчиками подчеркивалось, что в отличие от старой редакции, в новой будут детально рассмотрены вопросы наследования необычных видов имущества и имущественных
66 прав, а все существующие законодательные пробелы будут восполнены. Однако, несмотря на безусловную прогрессивность новых подходов к вопросам наследования в третьей части Гражданского кодекса, приходится констатировать, что законодатель не уделил должного внимание вопросам наследования интеллектуальной собственности, которые становятся все более и более актуальными по мере становления рыночных отношений в России. Именно этим и объясняется выбор темы настоящего диссертационного исследования. Далее детально рассматриваются различные аспекты наследования в системе авторского права и смежных прав. 67 Глава 2. КОМПОНЕНТЫ НАСЛЕДСТВА В СФЕРЕ АВТОРСКОГО ПРАВА И СМЕЖНЫХ ПРАВ 2.1. Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей авторских прав Переход авторского права по наследству прямо предусмотрен статьей 29 Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах»75. Переходят по наследству имущественные авторские права - исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом, (п. 1 статьи 16 названного Закона). Опубликованный Законопроект Роспатента предусматривает дополнение пункта 1 статьи 16 Закона абзацем 2, поясняющим базовый принцип использования произведений без нарушения исключительного права: «Кроме случаев, указанных в настоящем Законе, любые физические и юридические лица могут использовать произведение только с согласия правообладателя или на основании договора с организацией, управляющей имущественными авторскими правами на коллективной основе» 76. Законопроект также уточняет существо имущественных авторских прав как «в частности, право осуществлять, разрешать или запрещать следующие действия: (1) воспроизводить произведение (право на воспроизведение);
(2)
распространять оригинал или экземпляры произведений любым способом, в (3) сдавать в прокат оригинал или экземпляры произведения (право на прокат);
76
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации «Об авторском праве и 68
(4)
предоставлять оригинал или экземпляры произведения во
временное
(5)
импортировать экземпляры произведения в целях распространения, (6) публично показывать произведение (право на публичный показ); (7) публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);
(8)
сообщать произведение для всеобщего сведения путем передачи в эфир и
(9)
сообщать произведение для всеобщего сведения путем передачи по кабелю
(10)
доводить произведение до всеобщего сведения (право на доведения до (11) переводить произведение (право на перевод);
(12)
переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать Исключительные права автора на перевод и переработку включают право разрешать или запрещать указанные в настоящей статье действия в отношении переведенного или переработанного произведения. Исключительные права автора на использование дизайнерского, архитектурного, градостроительного и садово-паркового проектов включают в себя также право на практическую реализацию таких проектов. Автор принятого архитектурного проекта может требовать от заказчика предоставления ему права на участие в реализации своего проекта при разработке документации для 69 строительства или при строительстве здания или сооружения, если иное не предусмотрено в договоре.» 77 Подчеркнутые слова в данной цитате из Законопроекта иллюстрируют то принципиально новое, что планируется внести в ныне действующую редакцию пункта 2 статьи 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах». Следует отметить, что уточнение авторских правомочий путем прямого дополнительного указания «запрещать» вполне оправдано с точки зрения упрощения урегулирования споров во внесудебном порядке. Учитывая, что «развитие информационных технологий будет продолжаться вопреки тому, что материал, охраняемый авторским правом, может легко копироваться через Интернет »78, весьма актуальной является и новое правомочие (10), существо которого раскрывается в новелле статьи 4 Закона как «доводить до всеобщего сведения - сообщать произведения.... для всеобщего сведения по проводам или средствам беспроволочной связи таким образом, что представители публики могут осуществлять доступ к ним из любого места и в любое время по их собственному выбору (в том числе посредством телекоммуникационных средств) ». Выделение же в Законопроекте в специальное правомочие такого частного случая проката как «право на предоставление в безвозмездное временное пользование» сопровождается ограничительной нормой, вводимой в статью 19 Закона в качестве нового пункта 2: «Допускается без согласия автора или иного правообладателя и без выплаты авторского вознаграждения предоставление во временное пользование экземпляров правомерно опубликованных литературных
78
Richardson M. Intellectual Property Protection and the Internet //
European Intellectual Property Review. - 1996. - V.
произведений библиотеками, если такое предоставление осуществляется безвозмездно. Положения настоящего пункта не применяются в отношении произведений, выраженных в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме.» По мнению разработчиков Законопроекта 79, данная новелла согласуется с пунктом 3 статьи 5 Директивы ЕС от 19.11.92г. № 92/100/ЕС «Право проката и некоторые смежные права» и с Директивой ЕС от 22.05.2001 № 2001/29/ЕС « О гармонизации некоторых аспектов авторского права и смежных прав в информационном обществе», позволяет устранить имеющееся в настоящее время противоречие Закона «Об авторском праве и смежных правах» и законодательства Российской Федерации о библиотечном деле, а также обеспечить соответствие международным договорам, к которым Российская Федерация присоединилась или собирается присоединиться. Однако остается непонятным, почему льготное право библиотек на свободное предоставление в безвозмездное временное пользование разработчики Законопроекта распространили только на экземпляры литературных произведений. Ведь сплошь и рядом литературные произведения издаются с иллюстрациями, а репродукции картин и фотографии скульптур издаются в виде каталогов, обязательные экземпляры которых поступают в публичные библиотеки в соответствии с Федеральным законом «Об обязательном экземпляре документов»80! Данное недоразумение, вероятно, следует устранить, исключив из нового пункта 2 статьи 19 Закона слово «литературные» и распространив тем самым действие нормы на любые опубликованные произведения.
80
Закон Российской Федерации от 29 декабря 1994г. № 77-ФЗ «Об обязательном
экземпляре документов» с 71 Почти все имущественные правомочия (1К(12) не носят личного характера и поэтому доступны для правопреемства, в том числе и наследственного. В зависимости от характера произведения в отношении него может реализовываться лишь часть из перечисленных правомочий; так, например, очевидно, что право на перевод не применимо к музыкальному произведению. Однако обратим внимание на то, что в отношении таких специфических объектов авторского права, как дизайнерский, архитектурный, градостроительный или садово-парковый проект, предусмотрено специфическое дополнительное правомочие имущественного характера - практическая реализация проекта. Представляется, что к наследникам действительно может переходить право разрешать (или не разрешать) другим лицам практически реализовывать проект умершего автора. Однако, в силу нормы абзаца 2 статьи 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации «Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя...», является весьма спорной возможность наследования права на личное участие в реализации проекта, поскольку это право неразрывно связано с личными профессиональными навыками умершего автора, которыми наследники могут и не обладать 81. Точно по этим же причинам следует признавать не переходящим в порядке наследования право автора на доступ к своему произведению изобразительного искусства, реализацию которого автор может требовать от собственника произведения с целью воспроизведения произведения (п. 1 ст. 17 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). И представляется ошибочным мнение И.П.Янушкевича о том, что право доступа является неимущественным только лишь потому, что «оно носит особый, сугубо личный характер» 82. Как справедливо
82
Янушкевич И.П. Авторское право в Российской Федерации: Учебное пособие.
- М: ИНИЦ Роспатента, 2000, 72 отметила М.Мирошникова, право доступа является имущественным, поскольку оно «призвано прежде всего удовлетворять экономические интересы автора»82. Однако нельзя согласиться с М. Мирошниковой в том, что имущественное право доступа следует считать передаваемым, понимая его не как лично предоставляемую создателю возможность копирования от руки, а и как охватывающее случай «механического воспроизведения произведения изобразительного искусства с помощью технических средств». По мнению же диссертанта, право доступа является имущественным, ненаследуемым и прекращающимся смертью автора из-за его неразрывной связи с личностью создателя произведения, поскольку оно — неотъемлемая часть имущественного права на воспроизведение специфического произведения, существующего в единственном экземпляре и фактически точно не воспроизводимого никем, кроме автора, и тем более - с помощью чисто технических средств. В пользу такой интерпретации правовой характеристики права доступа говорит неупоминание его в статье 15 Закона «Личные неимущественные права», а также дополнение его имущественным правом следования, которое также, как и право доступа, специально предусматривается в отношении уникальных произведений изобразительного искусства (картин, скульптур) для того, чтобы компенсировать автору объективную невозможность получения столь значительного дохода, который может длительный период получать, например, автор романа, неоднократно тиражируемого в огромных количествах. Право следования — право на получение от продавца произведения изобразительного искусства вознаграждения в размере 5% от перепродажной цены в каждом случае публичной перепродажи этого произведения, хотя и является
73 неотчуждаемым имущественным правом автора, может переходить после смерти автора, но только к наследникам по закону. Как правильно отметили разработчики Законопроекта, такая привилегия наследников по закону по отношению к наследникам по завещанию, предусмотренная пунктом 2 статьи 17 Закона «Об авторском праве и смежных правах» в редакции 1993 года, является ничем не оправданным и не конституционным ограничением завещательной правоспособности граждан, которое устраняется в Законопроекте, предусматривающем переход права следования к любым наследникам автора 84. Существенными новеллами Законопроекта являются также распространение наследуемого права следования на случаи перепродажи оригинала рукописи автора произведения и исключение ценового ограничения перепродажи «по цене, превышающей предыдущую не менее, чем на 20%» - в контексте новой редакции абзаца 2 пункта 2 статьи 17 Закона право следования порождает любая публичная перепродажа (через аукцион, галерею изобразительного искусства, художественный магазин и так далее) произведения изобразительного искусства или оригинала рукописи автора произведения. Предпосылкой к появлению права следования является первая продажа произведения, суть которой в Законопроекте осталась неизменной: «переход права собственности на произведение изобразительного искусства или оригинал рукописи автора произведения (возмездно или безвозмездно) ОТ АВТОРА к другому лицу означает первую продажу произведения» (абзац 1 пункта 2 статьи 17 в Законопроекте). Из этого определения прямо следует, что переход такого права собственности от наследника автора к другому лицу не является первой продажей, и поэтому право
74 следования у наследника не сможет появиться после продажи им какому-то лицу унаследованной картины, скульптуры или рукописи романа. Обзор имущественных правомочий авторов хотелось бы завершить предложением о внесении в Закон указания на то, что к наследникам не переходят такие личные имущественные права, неразрывно связанных с личностью автора, как право личного участия архитектора в реализации проекта по разработке документации для строительства и при строительстве здания или сооружения, а также право доступа к произведениям изобразительного искусства. В отношении аудиовизуальных произведений и произведений, записанных на фонограмму, статья 26 Закона «Об авторском праве и смежных правах» 1993г. предусматривает особое имущественное право автора - право на вознаграждение за воспроизведение исключительно в личных целях. Воспроизводить аудиовизуальное произведение или фонограмму в личных целях без согласия правообладателей (автора, исполнителя, производителя фонограммы или их правопреемников) могут любые лица, а вознаграждение за то обязаны выплачивать изготовители или импортеры оборудования (аудио и видеомагнитофонов) и материальных носителей (кассет, видеопленок, лазерных дисков и т.п.), используемых для такого воспроизведения в личных целях. Эти изготовители или импортеры обязаны выплачивать такое вознаграждение одной из организаций, управляющих имущественными правами авторов, производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе в соответствии ст. 44-47 Закона. Такая организация в свою очередь обязана регулярно собирать данное вознаграждение и распределять его между авторами, исполнителями и производителями фонограмм в пропорции 40% : 30% : 30%. 75 Законопроектом Роспатента предусматривается ряд особенностей в порядке сбора и распределения вознаграждения за воспроизведение в личных целях, так в частности:
- по соглашению между
организациями, управляющими имущественными правами
-
контроль и надзор за
порядком сбора и распределения вознаграждения
-
порядок распределения вознаграждения
и условия его выплаты определяются Надо заметить, что Законопроектом уточнен и субъектный состав получателей вознаграждения за воспроизведение в личных целях, в числе которых теперь упомянуты не только авторы, исполнители и производители фонограмм, но и изготовители аудиовизуальных произведений. Субъектный же состав плательщиков данного вознаграждения остался неизменным: это — импортеры и изготовители оборудования и материальных носителей, предназначенных для воспроизведения аудиовизуальных произведений и фонограмм в домашних условиях, за исключением случаев изготовления такого оборудования и материальных носителей на экспорт. В состав наследственной массы могут входить также все те суммы авторского вознаграждения, которые причитались автору на день его смерти, но не были выплачены за использование произведений, осуществленное по разрешению организации по коллективному управлению имущественными правами авторами. В 76 настоящее время организацией, коллективно управляющей имущественными правами авторов, является Российское авторское общество (РАО), характерными особенностями деятельности которого в соответствии со статьями 44 - 47 Закона являются следующие85:
(1)
РАО является
некоммерческой организацией - общественным объединением
(2)
в
соответствии со своим Уставом РАО осуществляет централизованный сбор
(3)
заключая договоры с пользователями произведений, РАО действует от своего
(4)
РАО
принимает на себя обязанность по выплате авторского вознаграждения
(5)
РАО не вправе собирать авторское вознаграждение за
использование
86
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
Судебная практика - М.: 77 исключил свои произведения из лицензий, которые РАО предоставляет пользователям на единообразных условиях. Третьим видом наследуемого денежного вознаграждения являются невыплаченные суммы, причитающиеся автору на день его смерти за использование служебных произведений по договорам, заключенным между автором и его работодателем в соответствии с п. 2 статьи 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах». И последним четвертым видом наследуемого денежного вознаграждения являются суммы, причитающиеся автору на день его смерти по авторским договорам, которые автор при жизни успел заключить с пользователями в соответствии со статьями 30 - 33 Закона, в том числе:
(1)
по
авторским договорам об использовании готовых произведений, которые не
(2)
по авторским
договорам заказа, по которым автор при жизни успел передать
(3)
по
авторским договорам об использовании готового произведения и по Е. Павлова считает, что наследуется авторское вознаграждение, «как начисленное при жизни автора, но своевременно им не полученное, так и начисленное после его смерти в соответствии с ранее заключенными этим автором договорами на использование его произведений (но до принятия наследства наследниками)» 87. Однако с этим нельзя согласиться в силу статьи 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации «В состав наследства входят
78 принадлежавшие наследодателю на день открытия наследства ....имущество, в том числе имущественные права и обязанности». Поскольку днем открытия наследства является день смерти гражданина или день вступления в законную силу решения суда об объявлении гражданина умершим (п. 1 статьи 1114 Гражданского кодекса), в состав наследственной массы может войти право на получение только тех невыплаченных денежных сумм авторского вознаграждения, которые причитались автору при жизни вне зависимости от того, были или не были они начислены бухгалтериями РАО, работодателя или пользователя по двухстороннему авторскому договору. Такое содержание права на получения авторского вознаграждения впрямую следует из статьи 1183 Гражданского кодекса, регламентирующей порядок наследования невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, поскольку невыплаченные при жизни автора суммы авторского вознаграждения являются ничем иным, как средствами к существованию наследодателя. Говорить же о наследовании денежных сумм, начисленных в пользу умершего автора в период между датой открытия наследства и до даты принятия наследства, невозможно тем более, учитывая норму пункта 4 статьи 1152 Гражданского кодекса: «Принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия». Вопрос о судьбе данных денежных сумм должен решаться в контексте ответов на следующие вопросы: Вопрос-А - переходят ли к наследникам права и обязанности автора по авторским договорам, срок действия которых не истек на дату открытия наследства автора? 79 Вопрос-Б - переходят ли к наследникам права и обязанности автора по договору об использовании служебного произведения, который автор при жизни заключил со своим работодателем? Вопрос-В - вправе ли РАО продолжать собирать с пользователей авторское вознаграждение за использование произведений после смерти его автора и переходит ли к наследникам право на получение этого авторского вознаграждения? С.А. Чернышева высказывала мнение, что смертью автора прекращается заключенный им авторский договор88. Е. Павлова имеет противоположное мнение89, ссылаясь на общую норму статьи 387 Гражданского кодекса Российской Федерации «права кредитора по обязательству переходят к другому лицу в результате универсального правопреемства в правах кредитора». Однако, по мнению диссертанта 90, сегодня ответ на Вопрос-А может быть различен в зависимости от ситуации в том или ином конкретном случае. Рассмотрим некоторые примеры. Пример № 1: писатель А, действуя в качестве индивидуального предпринимателя, заключил с юридическим лицом - издательством Б договор коммерческой концессии, по которому на 15 лет пользователю-издательству Б переданы исключительные права на издание и распространение нескольких книг X,Y, Z писателя А, который умирает на 3 году действия данного договора. Такая ситуация прямо урегулирована пунктом 2 статьи 1038 Гражданского кодекса, предусматривающим, что в случае смерти обладателя исключительного права его права и обязанности по договору коммерческой концессии переходят к наследнику при условии, что наследник зарегистрирован или в течение шести месяцев со дня
89 Павлова Е. Наследование интеллектуальной собственности // Закон. 2001, № 4, С. 35
90
Мелузова А.О. Наследование в правах и обязанностях автора по авторскому
договору// Интеллектуальная 80 открытия наследства зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя; при невыполнении данного условия договор коммерческой концессии прекращается. Пример № 2: писатель А заключил с юридическим лицом - издательством В авторский договор об издании, переиздании и распространении книги L в течении 7 лет на территории России на условии выплаты вознаграждения в виде определенного процента от объема реализации каждого тиража. Строго говоря, такой авторский договор писатель А должен был заключать с издательством В только после регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, поскольку самостоятельная, осуществляемая на свой риск и направленная на систематическое получение прибыли деятельность гражданина признается предпринимательской (абз. 3 п.1 ст. 2 и статья 23 Гражданского кодекса). Реально же сплошь и рядом авторы заключают авторские договоры, не регистрируясь в качестве индивидуального предпринимателя, что совершенно не исключает возможности применения к деятельности автора по авторскому договору правил Гражданского кодекса об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (п. 4 ст. 2 Гражданского кодекса). Поэтому следует признать, что к наследованию прав и обязанностей писателя А в примере № 2 вполне применим пункт 2 статьи 1038 Гражданского кодекса по аналогии закона, поскольку пример № 2 отличается от примера № 1 лишь числом произведений, предоставляемых издательствам В и Б в аналогичное пользование (воспроизведение и распространение посредством продаж). Заметим, что если в примере № 2 писатель А умирает, не успев передать издательству В экземпляр своего ранее не публиковавшегося произведения, то обязанность такой передачи наследуется в силу общей нормы статьи 1112 Гражданского кодекса о вхождении в состав наследства не только имущественных 81 прав, но и обязанностей, принадлежавших наследодателю на день открытия наследства. Е. Павлова считает, что единственным случаем прекращения смертью автора является авторский договор заказа, по которому автор не успел выполнить свои обязательства по созданию произведения 91. Однако, по мнению диссертанта, с даты открытия наследства должен прекратиться любой авторский договор (или договор коммерческой концессии), по которому к этой дате остались неисполненными какие-то сугубо личные обязательства умершего автора (например, обязательство по считыванию редакторской правки романа или по сокращению его объема по требованию издателя). Основание для такого прекращения действия авторского договора - часть 2 статьи 1112 Гражданского кодекса, согласно которой в состав наследства не входят имущественные права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя. Пример № 3: руководствуясь главой 53 Гражданского кодекса «Доверительное управление имуществом», писатель А заключил с предпринимателем Г договор доверительного управления имущественными авторскими правами на произведения X,Y,Z и L в интересах писателя А; далее доверительный управляющий -предприниматель Г, действуя от своего имени, но в интересах писателя А -выгодоприобретателя, заключил с издательством Б договор коммерческой концессии об издании и распространении произведений X,Y и Z, а с издательством В - авторский договор об издании и распространении произведения L. В силу п.1 статьи 1024 Гражданского кодекса, если договором доверительного управления не предусмотрено иное, смерть выгодоприобретателя - писателя А повлечет прекращение данного договора, несмотря на то, что в данном примере № 3 писатель А является одновременно учредителем управления, со смертью которого
82 статья 1024 Гражданского кодекса не связывает прекращение договора доверительного управления. Последствием же прекращения данного договора доверительного управления может быть только обратная передача имущественных авторских прав на произведения X,Y,Z и L учредителю управления (п. 3 статьи 1024 Гражданского кодекса), т.е. включение этих прав в состав наследственной массы писателя А. Такой переход исключительных прав на использование произведений X,Y,Z и L от предпринимателя Г к предпринимателю-наследнику писателя А не будет являться основанием для расторжения или изменения ни договора коммерческой концессии с издательством Б (в силу статьи 1038 Гражданского кодекса, предусматривающего сингулярное и универсальное правопреемство прав и обязанностей правообладателя по договору коммерческой концессии), ни авторского договора с издательством В (в силу применимости статьи 1028 Гражданского кодекса по аналогии закона). В свете рассмотренных примеров еще раз обратим внимание на пункт 2 статьи 1038 Гражданского кодекса, абзац 1 которого исключает универсальное правопреемство прав и обязанностей умершего правообладателя по договору коммерческой концессии в случае, если наследник не зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя в течение шести месяцев с даты открытия наследства, хотя абзац 2 пункта 2 статьи 1038 Гражданского кодекса предусматривает, что «Осуществление прав и обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей или до регистрации наследника в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются управляющим, назначаемым нотариусом». Спрашивается: для чего же нотариусу учреждать управление правами и обязанностями правообладателя по договору коммерческой концессии, если нотариусу априори 83 неизвестно, входят или нет эти права и обязанности в состав наследственной массы, за счет стоимости которой должны оплачиваться услуги и расходы доверительного управляющего (ст. 1023, 1173 и п. 1 ст. 1174 Гражданского кодекса)? Кроме того, следует признать, что пункт 2 статьи 1038 корреспондируется со статьей 1178 Гражданского кодекса только в единственном и весьма маловероятном случае - когда умирает индивидуальный предприниматель (например, писатель А в выше рассмотренном примере № 3), чьи исключительные права (авторские) входят в состав его предприятия (имущественного комплекса, используемого для осуществления предпринимательской деятельности), и такой наследодатель не завещал свои авторские права какому-то юридическому лицу. Если же этот индивидуальный предприниматель — писатель А завещает свои авторские права юридическому лицу, то из формального прочтения п. 2 статьи 1038 Гражданского кодекса следует прекращение договора коммерческой концессии, что логически совершенно не оправдано и явно ущемляет права юридического лица -наследника по завещанию. Если же авторские права, входящие в состав предприятия наследодателя, наследуются наследниками, не являющимися предпринимателями на дату открытия наследства, как это предусматривает абзац 2 статьи 1178 Гражданского кодекса, то опять же договор коммерческой концессии должен прекращаться в силу п. 2 статьи 1038 Гражданского кодекса. . Диссертант полагает, что пункт 2 статьи 1038 Гражданского кодекса следует исключить, а пункт 1 статьи 1038 - оставив единственным, изложить в следующей уточненной редакции «Переход к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора коммерческой концессии, если этот переход произошел к лицу, являющемуся коммерческой организацией или гражданином, зарегистрированному в качестве 84 индивидуального предпринимателя. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему праву». Выделенное подчеркиванием - это уточнение, предлагаемое диссертантом с учетом пункта 3 статьи 1027 Гражданского кодекса: «Сторонами по договору коммерческой концессии могут быть коммерческие организации и граждане, зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей». В такой уточненной и одновременно сокращенной редакции статья 1038 Гражданского кодекса в равной мере будет допускать как сингулярное, так и универсальное правопреемство прав и обязанностей правообладателя по договору коммерческой концессии, в том числе и при наследовании по закону или по завещанию, но только индивидуальным или коллективным предпринимателем. При этом с учетом пункта 3 статьи 1027 Гражданского кодекса достигается однозначность прочтения нормы: договор коммерческой концессии прекращается в случае наследования исключительных имущественных прав, являющиеся предметом договора коммерческой концессии, физическим лицом, не являющимся индивидуальным предпринимателем на дату открытия наследства, некоммерческой организацией, Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации, муниципальным образованием, иностранным государством или международной организацией. В рассмотренных примерах № 1-3 мы исходили из формального прочтения определения предпринимательской деятельности, приведенного в абз. 3 п. 1 ст. 2 и статьи 23 Гражданского кодекса, в силу чего не только заключение договора коммерческой концессии, но и заключение авторского договора мы связывали с предпринимательской деятельностью писателя А. Однако «ученые-правоведы справедливо отмечают, что определение, данное законодателем, не вполне
раскрывает понятие предпринимательской деятельности и не позволяет отграничить предпринимательство от других видов деятельности..., которые традиционно не считаются предпринимательством» 92. К числу таких видов деятельности, которые никогда не признавались предпринимательством, всегда относилась творческая деятельность по созданию литературных произведений разных форм (книги, статьи), произведений изобразительного и прикладного искусства по заказу или по собственной инициативе и передача прав на использование этих произведений (издательствам и иным пользователям). «Не случайно служащим государственного аппарата, судьям народных и арбитражных судов предпринимательство запрещено, однако им разрешается заниматься научной, преподавательской и творческой деятельностью» 93. Поэтому, обобщая сказанное, можно предложить дополнить статью 30 Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах» новыми пунктами 5 и 6 следующего содержания: « 5. Передача прав по авторскому договору не связана с осуществлением предпринимательской деятельности правообладателем, за исключением случаев, специально предусмотренных законом, или когда эта передача осуществляется предпринимателем. 6. Действие незавершенного исполнением авторского договора не прекращается смертью автора, все права и обязанности автора по нему переходят к тем наследникам, к которым авторские права переходят в соответствии со статьей 29 настоящего Закона, если только к дате открытия наследства по авторскому договору автором выполнены все обязанности, неразрывно связанные с его личностью.»
93 Там же
Такие новеллы обеспечат единообразие правоприменительной практики и позволят исключить возможность привлечения автора или его наследников к уголовной ответственности по статье 171 Уголовного кодекса Российской Федерации94 за незаконное предпринимательство вследствие получения вознаграждения в размере, превышающем 200 минимальных размеров оплаты труда, по авторскому договору, заключенному автором (или его наследником), не зарегистрировавшимся в качестве индивидуального предпринимателя. Теперь попытаемся ответить на вышепоставленный Вопрос-Б: переходят ли к наследникам права и обязанности автора по договору об использовании служебного произведения, который автор при жизни заключил со своим работодателем? Закон не оговаривает возможность наследования права автора на получение вознаграждения по длящемуся договору об использовании служебного произведения, заключенному в соответствии с абз. 2 п. 2 статьи 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах». Однако в данном вопросе требуется прямое волеизъявление законодателя. При этом возможны два подхода: (1) если признать, что данное право является непосредственно связанным с личностью автора, то, в силу части 2 статьи 1112 Гражданского кодекса, его следует признавать ненаследуемым, а договор об использовании служебного произведения - прекращающимся смертью автора;
17.11.2001 № 144-ФЗи № 145-ФЗ, от 29.12.2001 № 192-ФЗ, от 04.03.2002 №23-Ф3, от 14.03.2002 №29-ФЗ, от
07.05.2001
№ 48-ФЗ и № 50-ФЗ, от 25.06.2002 № 72-ФЗ, от 24.07.2002 № 103-ФЗ, от
25.07.2002 № 112-ФЗ // 87 либо (2) если данное право признать не связанным с личностью автора, хотя и ограниченно оборотоспособным (непереуступаемым по договору цессии, но в тоже время наследуемым), то смертью автора не должен ни изменяться, ни прекращаться договор об использовании служебного произведения. По нашему мнению, предпочтительным является первый вариант, поскольку исключительное право на использование служебного произведения закон изначально закрепляет за работодателем, а право на вознаграждение за использование служебного произведения неразрывно связано с трудовой деятельностью автора, которая прекращается его смертью. В связи с этим пункт 2 статьи 14 Закона «об авторском праве и смежных правах» можно дополнить новым абзацем 3 следующего содержания: «Право автора на вознаграждение за использование служебного произведения является неотчуждаемым и не переходящим по наследству». Что же касается выше поставленного Вопроса-В «вправе ли РАО продолжать собирать с пользователей авторское вознаграждение за использование произведений после смерти его автора и переходит ли к наследникам право на получение этого авторского вознаграждения?», то утвердительный ответ на него автоматически вытекает из пункта 2 статьи 45 Закона «Об авторском праве и смежных правах», где прямо говорится о праве любого автора, наследника или иного обладателя авторских прав на заключение договора о коллективном управлении имущественными правами. Таким образом, поскольку деятельностью РАО охватываются любые случаи использования законченных произведений, смерть автора не прекращает деятельность РАО по сбору авторского вознаграждения за использование его произведений, но с даты открытия наследства она осуществляется РАО в интересах наследников автора. При этом в зависимости щ г 88 от конкретной ситуации к наследникам, принявшим имущественные авторские права, переходят:
(1)
права и обязанности автора по
договору, заключенному им при жизни с РАО в либо
(2)
право требования к РАО
о выплате авторского вознаграждения, и
(3)
право требования к РАО о заключении договора о коллективном управлении и
(4)
право на исключение
произведений умершего автора из лицензий, Заметим, что деятельность РАО не должна прекращаться даже в том случае, когда у автора нет наследников или ни один из наследников не примет наследство, поскольку в этом случае, в силу статьи 1151 Гражданского кодекса, имущественные авторские права наследуются государством. Теперь зададимся еще одним интересным Вопросом-Г: наследуются ли имущественные авторские права, приобретенные пользователем по авторскому договору? О. Рузакова, ничем не мотивируя, утверждает: «По наследству могут переходить не только исключительные, но и неисключительные права, полученные по договору, кроме тех прав, которые неразрывно связаны с личностью правообладателя. Например, предприниматель по договору получил на определенный срок право на издание произведения и одновременно право на 89 предоставление такого права другим лицам. Указанные права будут действовать в течение указанного в договоре срока. Но реализовать право на издание можно только наследнику, зарегистрированному в качестве предпринимателя, и при наличии соответствующей лицензии». 95 Однако надо полагать, что О. Рузакова не проанализировала, почему статья 1038 Гражданского кодекса совершенно определенно не предусматривает сохранение в силе договора коммерческой концессии в случае смерти пользователя. А ведь такая позиция законодателя представляется не случайной. По мнению диссертанта 96, наследование прав и обязанностей пользователя совершенно не допустимо не только по срочному договору коммерческой концессии, но и по срочному авторскому договору, поскольку оно вступит в противоречие с исключительным правомочием автора «разрешать использовать произведение по своему собственному усмотрению», которым автор воспользовался, заключив авторский договор с вполне конкретным лицом, а не с любым лицом, пожелавшим использовать произведение. Также и наследники автора всегда должны иметь такую же свободу выбора в распоряжении произведениями автора (разрешать или запрещать их использование другими лицами); и эта свобода не может ничем ограничиваться к пользе других лиц, за исключением лишь:
(1)
некоторых
изъятий, специально предусмотренных статьями 18-26 Закона «об
(2)
по
авторским договорам, заключенным с переводчиком (переработчиком), с
96 Мелузова А.О. Возможно ли наследственное правопреемство в правах и обязанностях пользователя по авторскому договору?// Интеллектуальная собственность: правовые, экономические и социальные проблемы. Сборник трудов аспирантов РГИИС в трех частях. - М: РГИИС, 2003, часть 1, С. 170-175 90 объект смежных прав признаются и охраняются при соблюдении авторских прав на исходное произведение (статьи 11, 12, 36 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Другое дело - если бы речь могла идти об использовании произведения, поступившего в полное распоряжение какого-то физического лица К по договору с автором А о полной уступке всех исключительных прав на использование произведения Z на весь срок действия авторского права и на всех территориях государств, где эти исключительные права охраняются. Такие абсолютные исключительные права, купленные у автора А лицом К, могли бы переходить к наследникам лица К наравне с правом собственности на вещи, при жизни приобретенные лицом К по договорам купли-продажи (ст. 454 Гражданского кодекса), или с исключительным правом на использование изобретения, приобретенным лицом К по договору об уступке патента (п. 5 ст. 10 Патентного закона Российской Федерации 97). Однако, в отличие от стран англосаксонской системы, где допускается полное отчуждение авторских прав 98, ", 10°, статья 30 Закона Российской федерации «Об авторском праве и смежных правах» в настоящее время фактически не допускает договорную уступку имущественных прав, хотя и оперирует понятием «передача имущественных прав», различая авторские договоры о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав (статья 30) следующим образом:
98
Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права).
Учебник для вузов. - М.:
99
Матвеев Ю.Г. Международная охрана авторских прав (издание второе,
переработанное и дополненное). - М.
100
Оуэн Л. Приобретение и продажа авторских прав на литературные
произведения. - М.: Аспект Пресс, 2000,
(1)
по первому типу авторского договора приобретателю
разрешается
(2)
по второму типу авторского договора приобретателю,
именуемому как М. Мирошникова считает, что статья 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах» охватывает «случаи как отчуждения авторских прав в пользу третьего лица, так и разрешения третьему лицу использовать произведение наряду с правообладателем и другими лицами» 1Oi. Однако с этим трудно согласиться. По сути своей авторские договоры о передаче исключительного права и о передаче неисключительного права соотносятся между собой точно так же, как договоры о предоставлении исключительной и о предоставлении неисключительной лицензии на использование изобретения (ст. 13 Патентного закона Российской Федерации 102): в словосочетание «передаваемое исключительное авторское право» вкладывается не смысл «уступка абсолютного исключительного права», а, как сказал профессор Э.П. Гаврилов, «самоограничение, которое обладатель авторского права принимает на себя как договорную обязанность не
102
Патентный закон Российской Федерации от 23.09.1992 № 3517-1 с
изменениями и дополнениями, 92 использовать произведение в период действия авторского договора о передаче исключительных прав теми же способами и в тех же пределах, которые разрешаются пользователю» 103. Профессор Э.П. Гаврилов отмечает также у авторских договоров наличие таких сходных черт с арендными договорами, как «временный характер, контроль со стороны арендодателя за использованием объекта, возвращение объекта арендодателю по окончании договора». Но при этом Э.П. Гаврилов поясняет смысл словосочетания «передача авторских имущественных прав»: «Договоры, которые не предусматривают передачи авторских имущественных прав, не могут считаться авторскими, даже если они названы таковыми. Примерами последних договоров могут служить договоры об издании произведений за счет автора. Обычно это типичные подрядные договоры: автор оплачивает издательству затраты по тиражированию своего произведения (издание в виде книги) и получает в собственность весь тираж книги» 104. В пользу того, что передача авторских прав по авторскому договору не может рассматриваться как сингулярное правопреемство исключительного права на использование какого-то произведения, говорят такие нормы Закона «Об авторском праве и смежных правах», как: (1) «авторский договор должен предусматривать: способы использования произведения (конкретные права, передаваемые по данному договору); срок и территорию, на которые передается право; размер вознаграждения за каждый вид использования произведения, порядок и сроки его выплаты» (п. 1 ст. 31);
104
Гаврилов Э.П. Авторские договоры в России// Авторское право. Бюллетень
UNESCO,
2002, Том
XXXVI,
№ 93
(2)
«все права на использование произведения, прямо не
переданные по
(3)
«если в авторском договоре об издании или ином
воспроизведении
(4)
«права, переданные по авторскому договору, могут
передаваться
(5)
«право запрещать использование произведения другим лицам
может Более того, Законопроектом предусмотрена такая новая редакция пункта 4 статьи 16 Закона, которая еще больше усиливает его социальную направленность на защиту интересов автора, исключая безвозмездный характер авторского договора и признавая за автором право на вознаграждение за любой вид использования произведения: «4. За каждое использование произведения (или его части) в любой форме и любым способом автору выплачивается авторское вознаграждение в соответствии с настоящим Законом. Размер и порядок исчисления авторского вознаграждения за использование произведения устанавливаются в авторском договоре, а в случаях, если сбор такого вознаграждения осуществляется организациями, управляющими имущественными правами авторов на коллективной основе, - в договорах, заключаемых такими организациями с пользователями. 94 Размер авторского вознаграждения за использование произведения не может быть ниже минимальных ставок, утверждаемых Правительством Российской Федерации»105 Забота же законодателя о праве на получение вознаграждения за любой вид использования произведения в форме фактического запрета автору на уступку авторских прав в полном объеме третьему лицу, по нашему мнению, весьма спорна с точки зрения ее конституционности, поскольку она ограничивает право автора на распоряжение всем своим имуществом (п. 2 ст. 35 Конституции Российской Федерации), которое не может ограничиваться федеральным законом ни для каких целей, кроме, как защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороноспособности и безопасности государства (п. 3 ст. 55 Конституции). В силу этого диссертант полагает, что авторам должна быть предоставлена полная свобода в распоряжении своими авторскими правами и право на уступку их должно быть прямо закреплено в Законе «об авторском праве и смежных правах». Данное замечание, несколько выходящее за рамки темы настоящей работы, будем считать попутной постановкой задачи для самостоятельного исследования и возвратимся к проблемам наследования. Таким образом, проведенное исследование наглядно показывает, что необходимо прямое правовое урегулирование вопроса с наследованием прав и обязанностей пользователей по срочным авторским договорам. По мнению диссертанта, с учетом вышесказанного это можно осуществить путем дополнения
95 статьи 30 Закона «Об авторском праве и смежных правах» новым пунктом 7 следующего содержания: « 7. Права пользователя по незавершенному исполнением авторскому договору не переходят по наследству и авторский договор прекращает действовать с даты открытия наследства пользователя; при этом в состав наследственной массы входит неисполненная обязанность по выплате вознаграждения за использование произведения в период действия авторского договора до даты открытия наследства пользователя. Данное положение не распространяется на права пользователей, за которыми настоящий Закон признает исключительные права на производные произведения или на объекты смежных прав при соблюдении авторских прав на исходное произведение.» Второй абзац предлагаемого нового пункта 7 статьи 30 ставит в особое положение наследников таких пользователей по авторским договорам, как переводчиков, аранжировщиков, исполнителей, производителей фонограмм ради того, чтобы в соответствии с пунктом 1 статьи 1 Гражданского кодекса в полной мере и на весь срок правовой охраны обеспечить возможность беспрепятственного осуществления исключительных прав, которые производны по отношению к первичному исключительному праву, являющемуся предметом авторского договора. Однако понятно, что предлагаемая новелла Закона не затрагивает: (1) случая законного перехода всех имущественных прав на служебное произведение к индивидуальному предпринимателю, являющему работодателем автора, - в силу пункта 2 статьи 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах»: «Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное»; 96 (2) случая законного перехода имущественных прав к изготовителю аудиовизуального произведения, который предусмотрен пунктом 2 статьи 13 Закона «Об авторском праве и смежных правах»: «заключение договора на создание аудиовизуального произведения влечет за собой передачу авторами этого произведения изготовителю аудиовизуального произведения исключительных прав на воспроизведение, распространение, публичное исполнение, сообщение по кабелю для всеобщего сведения, передачу в эфир или любое другое публичное сообщение аудиовизуального произведения, а также субтитрование и дублирование текста аудиовизуального произведения, если иное не предусмотрено в договоре». Ни для наследников названного индивидуального предпринимателя-работодателя, ни для наследников изготовителя аудиовизуального произведения нет никаких формальных препятствий для наследования исключительных прав на использование служебного или аудиовизуального произведения, так как имущественные права на соответствующее произведение Закон изначально признает за работодателем или за изготовителем аудиовизуального произведения на весь срок действия авторского права постольку, поскольку это не изменено договором. Однако, к сожалению, законодатель не отвечает на вопрос «Должны ли будут наследники предпринимателя выплачивать вознаграждение его бывщему работнику за использование служебного произведения в течение оставшегося срока правовой охраны этого произведения?». С одной стороны, вроде бы наследники работодателя не обязаны становиться стороной по договору об использовании служебного произведения, поскольку, в силу статьи 1112 Гражданского кодекса, долг наследодателя перед его работником переходит к наследникам только в объеме той суммы вознаграждения, которая не 97 была выплачена за использование служебного произведения в период жизни наследодателя. С другой стороны, вроде бы нельзя и признать справедливым, чтобы исключительное право на служебное произведение переходило к наследникам, «освобождаясь» от обременения правом автора служебного произведения на вознаграждение, которое возникло из названного договора, заключенного во исполнение абзаца 2 пункта 2 статьи 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах». Ведь это «освобождение от бремени» вполне можно расценивать как противоречащее такому основному началу гражданского законодательства, как «необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав» (п.1 ст.1 Гражданского кодекса). Но, с третьей стороны, возможен ведь и случай, когда договор о выплате вознаграждения за использование служебного произведения вообще не заключался. И здесь хотелось бы заострить внимание на том факте, который отмечен профессором Э.П. Гавриловым: «Норма, императивно устанавливающая обязанность заключения такого договора, не подкреплена, однако указанием на последствия, возникающие при отсутствии договора»106. В результате практически чаще всего работодатели не заключают со своими работниками договоры о выплате авторского вознаграждения за использование служебных произведений, а творческие работники со своей стороны и не считают для себя возможным настаивать на заключении таких договоров, считая вполне справедливым то вознаграждение, которое они получают от работодателя в качестве заработной платы за свой творческий труд. В таком положении сейчас находится целая армия работников дизайн-студий, создающих оригинальные рекламные проспекты, видео-ролики или элементы фирменного стиля по заказам
98 третьих лиц, а также наемных программистов, создающих базы данных для своих работодателей или для заказчиков работодателей. При этом, как показывает собственная практика диссертанта, любой заказчик готов заказывать создание названных произведений только при том условии, что все имущественные авторские права будут принадлежать только ему и в полном объеме. Поэтому представляется наиболее оправданным просто исключить реально не работающую часть 2 пункта 2 статьи 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» и тем самым обеспечить работодателя полную свободу в распоряжении служебными произведениями. Резюмируя настоящий параграф 2.1, следует отметить весьма сложный состав специфических прав и обязанностей, которые должны рассматриваться на предмет включения в наследственную массу умершего обладателя авторского права. Причем заметим, что объем наследуемых прав и обязанностей может быть разным в отношении разных произведений. Так, как уже показано выше, имущественные права на использование служебных произведений чаще всего не входят в состав наследства умершего автора в силу законного перехода этих прав к работодателю при жизни автора. Эти имущественные права могут включаться в состав наследства индивидуального предпринимателя, бывшего работодателем автора служебного произведения. Наследники же авторов аудиовизуального произведения (режиссера-постановщика, сценариста и автора музыкального произведения, специально созданного для аудиовизуального произведения), не наследуя имущественных прав на аудиовизуальное произведение в целом, тем не менее наследуют исключительное право на самостоятельное использование произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение (п. 4 ст. 13 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Кроме того наследники автора музыкального произведения должны ставить вопрос о включении в наследственную 99 массу права на вознаграждение за публичное исполнение этого произведения в составе аудиовизуального произведения, которое императивно закреплено за автором музыкального произведения в п.З ст. 13 Закона «Об авторском праве и смежных правах». В свою очередь наследники изготовителя аудиовизуального произведения, наследуя право на использование аудиовизуального произведения в целом, обременное обязанностью выплаты названного вознаграждения автору музыкального произведения (или его наследникам), не могут приобрести никаких прав на самостоятельное использование произведений, вошедших составной частью в аудиовизуальное произведение, если только иное не было предусмотрено договором на создание аудиовизуального произведения. Совсем особая категория произведений - это произведения, созданные в соавторстве, право на использование которых принадлежит совместно соавторам так, как урегулировано их специальным соглашением. При этом следует отличать случаи нераздельного и раздельного соавторства. Типичным примером первого случая являются известные художественные произведения Кукрыниксов, каждое из которых представляет собой неделимый результат творческой деятельности трех художников. Второй случай характерен тем, что отдельные части общего произведения имеют самостоятельное значение и могут использоваться независимо от других его частей. Типичным примером такого рода произведений является песня, созданная в соавторстве двумя лицами - автором текста и композитором. Если соглашением между этими лицами не предусмотрено иное, право на использование отдельно текста и музыки песни будет принадлежать соответственно автору текста и композитору, а право на использование песни - этим лицам только совместно, хотя никто из них не может запретить использование песни без достаточных на то оснований (пункты 1 и 2 ст. 10 Закона «Об авторском праве и смежных правах). 100 Характерной особенностью произведений, созданных в раздельном или нераздельном соавторстве, является специальный срок их правовой охраны в целом: в течение всей жизни и 50 лет после смерти последнего соавтора, пережившего других соавторов (п. 4 ст. 27 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Это означает, что «.срок действия авторских прав для наследников соавторов, умерших раньше, увеличивается........ Такое правило необходимо для того, чтобы права никакого из наследников соавторов не были ущемлены, так как только в этом случае срок действия их прав закончится одновременно» 107. Однако специальный срок действия исключительных прав наследников соавторов на использование произведения раздельного соавторства (песня) не затрагивает общего срока действия исключительных прав на отдельное использование части общего произведения (текста или музыки к песне), которое определяется по общему правилу, предусмотренному пунктами 1, 3 или 5 статьи 27 Закона «Об авторском праве и смежных правах» применительно к самостоятельно созданным произведениям автора. Нотариусам необходимо также учитывать и факт действия авторских прав наследодателя вне территории России в силу международных и двухсторонних договоров, ратифицированных Российской Федерацией. Так, например, в силу Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 108, возможна такая ситуация, когда встанет вопрос о включении в состав наследственной массы суммы вознаграждения, не выплаченной при жизни писателю по авторскому договору, например, об издании книги во Франции и/или Швейцарии,
108
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
от 09 сентября 1886г.,
а также вопрос о переходе в порядке наследственного правопреемства прав писателя по этому авторскому договору. Понятно, что объем авторского права, признаваемого за наследниками писателя на территории каждого государства, будет определяться внутренним законодательством этого государства с учетом соответствующего международного соглашения, однако сам факт наследования этих авторских прав писателя, умершего на территории Российской Федерации, должен будет удостоверяться свидетельством, выдаваемым российским нотариусом по последнему месту жительства наследодателя (статья 1224 Гражданского кодекса). Эти специфические особенности такого объекта наследования, как авторское право, предопределяют определенные проблемы в процедуре принятия наследства, о которых речь и пойдет ниже в главе 3. 2.2. Наследуемые имущественные права и обязанности обладателей смежных прав Первичными обладателями смежных прав в Российской Федерации признаются исполнители, производители фонограмм, организации эфирного или кабельного вещания (п. 1 ст. 36 Закона «Об авторском праве и смежных правах»). Понятно, что только физические лица могут быть исполнителями. Физические лица могут быть производителями (изготовителями) фонограмм или одновременно исполнителями и производителями фонограмм. Профессор Э.П. Гаврилов считает, что «хотя Закон и исходит из того, что организации эфирного и кабельного вещания — это юридические лица, нельзя исключать того, что субъектом смежных прав на передачи окажется и физическое лицо» 109. Однако этот случай пока еще следует признать весьма мало реальным. Поэтому далее мы ограничимся анализом
102 различных аспектов наследования только прав исполнителя и прав производителя фонограмм, которым присущ целый ряд особенностей, отмеченных С.А. Чернышевой 11°:
(1)
-
«В отличие от авторских прав, которые принадлежат любому лицу,
(2)
-
«Субъекты смежных прав могут осуществлять их в строго ограниченных
(3)
-
«срок действия смежных прав определен 50-ю годами, но для исполнителя
(4)
- «для возникновения и осуществления смежных прав не
требуется
(5)
-
«только субъекты этих прав могут распоряжаться теми результатами,
Чернышева С.А. Охрана смежных прав в России// Юридический мир, 2002, № 3, С. 17-18 103 (6) - «Субъекты смежных прав могут передавать свои исключительные права по договору другим лицам» (п.7 ст. 37, п. 4 ст. 38 Закона «Об авторском праве и смежных правах). Остановимся на подпункте (5), в котором процитирована позиция С.А. Чернышевой, совпадающая с позицией Н.Л. Стремецкой, основанной на буквальном толковании абзаца 11 статьи 4 Закона «Об авторском праве и смежных правах»: «Следует уточнить, что в том случае, когда исполняется объект, не являющийся результатом творческой деятельности и в силу этого не признающимся произведением, у исполнителя не возникает смежных прав, поскольку обязательным признаком исполнения как объекта смежных прав является то, что его предметом всегда является произведение литературы или искусства» 111. Профессор А.П. Сергеев высказывался за более широкую сферу действия смежных прав: «S тех случаях, когда исполняется, записывается на фонограмму или передается в эфир или по кабелю не охраняемое законом произведение либо объект, вообще не являющийся результатом творческой деятельности, 112 смежные права носят самостоятельный творческих характер» . К сожалению, позиция профессора А.П. Сергеева еще не нашла всесторонней поддержки среди цивилистов, вследствие чего Законопроект Роспатента лишь частично легализует ее, распространяя сферу исполнительских прав на исполнения произведений народного творчества: «исполнитель - актер, певец, музыкант, танцор или иное лицо, которое играет роль, читает, декламирует, поет, играет на музыкальном инструменте или иным образом исполняет произведения литературы или искусства (в том числе эстрадный, музыкальный, цирковой или
112
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
федерации. Учебник. Издание второе, 104 кукольный номер), включая произведения народного творчества, а также дирижер» 113. Однако нам позиция А.П. Сергеева представляется весьма логичной, поскольку суть исполнительской деятельности - это личная (и только потому уже оригинальная) интерпретация чего угодно: охраняемого произведения, произведения, перешедшего в разряд общественного достояния, народной песни, оперативной сводки с места событий. И потому законодателю не стоит исполнительское право жестко увязывать с авторским или каким-то иным правом, опираясь только на общеупотребительное толкование «смежный — находящийся непосредственно рядом, имеющий общую границу» 114. Многие исследователи говорят о необходимости учета творческого характера исполнения 115, 116 хотя российский законодатель и не выделяет его пока еще в качестве обязательного признака. Так М.М. Вальтер говорит даже об исполнительском праве спортсменов 117, считая, что его можно защищать на основе статьи 9 Римской конвенции 1961г., к которой Россия присоединилась с 2002г. Сейчас уже наметились тенденции к тому, что и российский законодатель будет учитывать творческий характер исполнения как основание к ограничению круга лиц, за которыми только и будет признаваться исполнительское право. Так Законопроект Роспатента уже оперирует терминами
114
Ожегов СИ. Словарь русского языка. Издание третье под общей редакцией
СП. Обнорского, М.:
115
Blank
X.
Права исполнителей //Авторское и смежное право в Европейском союзе и
Российской Федерации:
116
Кокина С. Исполнения как объекты смежных прав: понятие, содержание,
виды, срок охраны//
117
Вальтер М.М. Связь и сопоставление Римской конвенции, договора ВОИС по
исполнениям и фонограммам 105 «исполнитель главных ролей (партий)» и «солист» 118, отличая их от коллектива исполнителей. Еще одна принципиальная новелла Законопроекта Роспатента - это исключение режиссеров-постановщиков из числа субъектов смежного права и отнесение постановок к числу объектов авторского права 119. Есть все основания полагать, что эта новелла воплотится в Закон, поставив тем самым точку в многочисленных критических публикациях на эту тему 120, в которых доказывается ошибочность отнесения режиссера-постановщика к субъектам исполнительского права. Поэтому далее мы сосредоточимся на правомочиях именно артистов-исполнителей, к числу которых Закон относит и дирижеров, а также на правомочиях производителя (изготовителя) фонограммы, которого статья 4 Закона «Об авторском праве и смежных правах» 1993г. определяет как «физическое или юридическое лицо, взявшее на себя инициативу и ответственность за первую звуковую запись исполнения или иных звуков; при отсутствии доказательств иного изготовителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этой фонограмме и (или) на содержащем ее футляре обычным образом». Статья 37 Закона в редакции 1993 года закрепляет за исполнителем личные неимущественные права (о них речь пойдет ниже в параграфе 2.3) и имущественное право - исключительное право на использование исполнения, которое означает право осуществлять или разрешать осуществлять следующие пять действий:
119 Там же, С. 33
120
Кокина СБ. Артисты-исполнители как субъекты смежных прав в Российской
Федерации // Юридический
(1и) - передавать в эфир или сообщать для всеобщего сведения по кабелю исполнение, если используемое для такой передачи исполнение не было ранее передано в эфир или не осуществляется с использованием записи; (2и) - записывать ранее не записанное исполнение; (Зи) - воспроизводить запись исполнения; (4и) - передавать в эфир или по кабелю запись исполнения, если первоначально эта запись была произведена не для коммерческих целей; (5и) - сдавать в прокат опубликованную в коммерческих целях фонограмму, на которой записано исполнение с участием исполнителя (это право при заключении договора на запись исполнения переходит к производителю фонограммы; но при этом исполнитель сохраняет право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров такой фонограммы). Закон детально не поясняет, все ли или только некоторые из правомочий (1и) -е- 5и) могут переходить в порядке наследственного правопреемства. Однако очевидно, что право (1и) на передачу в эфир или по кабелю в «живом» исполнении, равно, как и право (2и) на запись исполнения могут быть реализованы лишь единожды самим исполнителем при жизни. Поэтому говорить о наследовании прав (1и) и (2и) просто бессмысленно, учитывая еще и то, что каждое очередное исполнение (например, исполнение каким-то певцом одной и той же песни) является самостоятельным объектом смежного права, на что совершенно справедливо указал Э.П. Гаврилов: «повторное «живое» исполнение не есть повторение исполнения, а есть новый объект - новое исполнение» 121. В силу пункта 3 статьи 37 Закона право (Зи) исполнителя на воспроизведение записи исполнения не действует в трех случаях:
107 1 случай - когда первоначальная запись была произведена с согласия исполнителя;
2
случай
- воспроизведение исполнения осуществляется в тех же целях, для
3
случай
- воспроизведение исполнения осуществляется в некоммерческих целях, Обзор этих трех случаев позволяет сделать вывод о том, что обычно практикуемая выдача разрешения на запись исполнения в любых коммерческих и некоммерческих целях фактически полностью парализует права (Зи) и (4и); поэтому реально нет смысла говорить о переходе этих прав к наследникам исполнителя. Более того:
(1)
разрешения на действия (1и) •*■ (Зи), прямо предусмотренные договором
между
(2)
заключение договора между исполнителем и изготовителем аудиовизуального Из формулировки (5и) следует, что за исполнителем императивно закреплено право на вознаграждение за сдачу в прокат экземпляров фонограммы, 108 опубликованной в коммерческих целях. Само же право на этот прокат коммерчески опубликованной фонограммы признается переходящим к производителю фонограммы уже в момент заключения договора о записи исполнения. Таким образом, следует признать, что реально можно говорить о переходе к наследникам исполнителя лишь права на получение вознаграждения за прокат фонограммы, осуществляемый производителем фонограммы (т.е. фактически к наследникам исполнителя переходят права и обязанности исполнителя по договору о записи фонограммы, заключенному исполнителем с производителем фонограммы). Сверх того к наследникам исполнителя переходит право на получение вознаграждение за публичное исполнение, передачу в эфир и сообщение для всеобщего сведения по кабелю фонограммы, опубликованной в коммерческих целях (п. Ст. 39 Закона). Это вознаграждение причитается исполнителю наравне с производителем фонограммы только за названные виды использования опубликованной в коммерческих целях фонограммы, для осуществления которых никакому лицу-пользователю не требуется испрашивать специального разрешения ни у исполнителя, ни у производителя фонограммы. Сбор с пользователей, распределение и выплата данного вознаграждения ведется в централизованном порядке одной из организаций, управляющих правами производителей фонограмм и исполнителей на коллективной основе (п. 2 ст. 39 Закона). К наследникам исполнителя переходит также право на вознаграждение за воспроизведение в личных целях соответствующих аудиовизуальных произведений и произведений, записанных на фонограммы. Как уже отмечалось выше в параграфе 2.1, определенную долю такого вознаграждения, предусмотренного статьей 26 Закона «Об авторском праве и смежных правах», наследники исполнителя должны получать в специальном порядке наряду с авторами названных произведений и производителями фонограмм или с правопреемниками последних. 109 Согласно п. 2 ст. 38 Закона в редакции 1993 года, принадлежащее производителю фонограммы исключительное право означает право осуществлять или разрешать осуществлять следующие четыре действия: (1ф) - воспроизводить фонограмму; (2ф) - переделывать или иные образом перерабатывать фонограмму; (Зф) - распространять экземпляры фонограммы, т.е. продавать, сдавать их в прокат и так далее; (4ф) - импортировать экземпляры фонограммы в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения производителя этой фонограммы. Изъятием из исключительного правомочия (Зф) производителя фонограммы является перепродажа тех экземпляров опубликованной фонограммы, которые введены в гражданский оборот путем продажи законно, т.е. самим производителем или с его разрешения. Однако это изъятие не касается права на прокат, которое всегда принадлежит производителю фонограммы независимо от права собственности на экземпляр фонограммы (п. 3 статьи 38 Закона). Некоторые общие ограничения исключительного права производителя фонограммы регламентируются статьей 42 Закона, которые, естественно, будут применимы и после перехода правомочий (1ф) ч- (4ф) к наследникам. Надо отметить, что пункт 7 статьи 43 Закона говорит о переходе к наследникам исполнителя или производителя фонограммы только право разрешать использование исполнения, или фонограммы и на получение вознаграждения в пределах оставшейся части сроков правовой охраны. Это означает, что наследники производителя фонограммы фактически оказались лишенными права на личное осуществление любого из действий (1ф) -f (4ф), хотя и наделенными распорядительными правомочиями по предоставлению любым другим лицам права на осуществление эти действий с фонограммами. по Такое положение дел представляется противоречащим основополагающему принципу гражданского права «можно распорядиться теми правами, которыми обладаешь», закрепленному в пункте 1 статьи 129 Гражданского кодекса 122, где говорится о возможности перехода прав от одного лица к другому лицу, но при этом не предусматривается возможность перехода права от лица, который сам правом не наделен. Поэтому диссертант считает необходимым в п. 7 статьи 43 Закона «Об авторском праве и смежных правах» словосочетание «переходит право разрешать использование» заменить на словосочетание «переходит исключительное право на использование». Предвосхищая возможные возражения оппонентов, хотелось бы сразу отметить, что данное предложение не вступает в противоречие с тем, что, согласно статьи 17 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» 123, воспроизведение фонограмм также, как и аудиовизуальных произведений, может осуществляться только в рамках предпринимательской деятельности, лицензируемой в установленном законном порядке 124, поскольку ничто не мешает наследнику производителя фонограммы либо самому заняться такой лицензируемой предпринимательской деятельностью, либо заказывать для себя изготовление тиражей фонограммы у какого-то индивидуального или коллективного предпринимателя, имеющего соответствующую лицензию, либо иначе распорядиться своим правом на воспроизведение фонограммы, приобретенным в порядке наследования, реализуя тем самым в полной мере свое
123
Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании
отдельных видов деятельности» с
124
Постановление Правительства Российской федерации от 4 июня 2002г. № 381
«Об утверждении Положения Ill конституционное право «на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности» (п. 1 ст. 34 Конституции Российской Федерации 125). Законопроектом Роспатента предусмотрено некоторое расширение круга действий, относимых к исключительным правам исполнителя и производителя фонограммы. Так за исполнителем предлагается закрепить еще право (6и) на распространение оригинала или экземпляров фонограммы, на которой записано исполнение, в том числе путем продажи . Это право (6и) корреспондируется с аналогичным правом (Зф) производителя фонограммы, но в отличие от последнего оторвано от права на воспроизведение фонограммы, которого исполнитель лишен в отношении коммерческой записи исполнения, осуществленной с его согласия. Поэтому новое право (6и) практически мало что даст наследникам исполнителя, т.к. фактически это лишь право первой продажи тех экземпляров фонограммы, которые умерший исполнитель при жизни получил от производителя фонограммы по договору о записи исполнения. Кроме того, Законопроект Роспатента предусматривает такое новое исключительное право исполнителя (7и) как предоставление во временное 127 пользование оригинала или экземпляров записи исполнения , которое по сути своей является общим понятием, охватывающим как безвозмездное пользование, так и возмездное пользование (т.е. прокат) любых записей — звуковых (т.е. фонограмм) и аудиовизуальных (т.е. аудиовизуальных произведений). При этом изготовитель фонограммы также наделяется новым исключительным правом (5ф)
126
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации «Об авторском праве и 127 Там же, С. 95 112 на предоставление экземпляров фонограммы во временное пользование 128, но не разъяснено, как же новое право (7и) исполнителя соотносится с новым правом (5ф) изготовителя фонограммы и как эти новые правомочия должны осуществляться в контексте остающегося без изменений вышерассмотренного регулирования отношений исполнителя и изготовителя фонограммы в части проката фонограмм. Резюмируя настоящий параграф 2.2, хочется отметить, что российский институт смежных прав еще находится в стадии становления. Если судить по Законопроекту Роспатента 129, явно наметилась тенденция к сближению принципов регулирования отношений, связанных с авторским правом и смежными правами: так Законопроектом предусматривается распространение положений Закона о служебных произведениях на исполнения, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или служебного задания работодателя, а к договорам о передаче смежных прав предусматривается применение положений Закона об авторском договоре. Поэтому детальное исследование, выполненное в параграфе 2.1, может оказаться применимым и в некоторых аспектах наследования смежных прав. С другой стороны, стремление к тождеству между институтами авторского права и смежных прав чревато возможными проблемами. Так, по мнению диссертанта, простое («механическое») закрепление исключительного права на служебное исполнение за работодателем - юридическим лицом логически плохо сочетается с традиционно «физическим» правом (исполнителя) на вознаграждение за прокат фонограммы, которое к тому же может оказаться принадлежащим производителю фонограммы, являющимся физическим лицом. Так, например, не совсем понятно, как будут сочетаться законные исключительные права какого-то театра-работодателя на служебное исполнение певца-работника театра с
|29Там же, С. 99, 100, 108,112 113 законными и наследуемыми правами производителя фонограммы -индивидуального предпринимателя, которому театр закажет фонограммную записью служебного исполнения, и с законным (и наследуемым!) исключительным правом певца на вознаграждение за прокат фонограммы служебного произведения, оговариваемым в договоре с производителем фонограммы. Поэтому при обновлении положений Закона «Об авторском праве и смежных правах» следует учитывать различный вклад авторов, исполнителей, производителей фонограмм и аудиовизуальных произведений в соответствующий объект потребительского спроса - фонограмму или аудиовизуальное произведение. 2.3. Правомочия наследников в отношении личных неимущественных прав автора или исполнителя Статья 29 в действующей редакции Закона 1993 года 130 специально оговаривает, что не переходят по наследству право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора произведения, хотя наследники и вправе осуществлять защиту указанных прав автора без ограничения срока; при отсутствии же наследников защиту названных личных неимущественных прав умершего автора осуществляет специально уполномоченный орган Российской Федерации. Опубликованный Законопроект 131 Роспатента предусматривает на будущее несколько иную редакцию данной статьи 29, в которой: (1) - прямо указывается, что по наследству переходят имущественные авторские прав и не переходят все личные неимущественные права;
131
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации «Об авторском праве и 114
(2)
-
наследники получают бессрочное право не только на защиту, но и на
(3)
- при
отсутствии наследников осуществление и защита личных В свете ожидаемых новелл (1) -s- (3) статьи 29 Закона исследуем суть особого правомочия, которое «попутно» приобретают наследники, принимающие в составе наследственной массы авторские исключительные права, - права на защиту личных неимущественных прав умершего автора. При этом покажем, что вышеотмеченное в (2) будущее уточнение этого правомочия наследников как «право на осуществление и защиту» есть не только формальное приведение статьи 29 специального Закона в соответствие со статьей 150 Гражданского кодекса, а и более точное отражение существа реальных отношений. Прежде всего хотелось бы отметить изящность будущей юридической конструкции «право на осуществление и защиту личных неимущественных прав автора», которая, с одной стороны, четко обозначает новое правомочие наследников на осуществление любого и каждого неимущественного авторского права, а, с другой стороны, тем не менее закрепляет общегражданский принцип непередаваемости этого права, против которой уже много лет возражали российские цивилисты: О.С.Иоффе — «Личные права неотделимы от личности в той мере, в какой они выражают индивидуальность личности.., а в тех пределах, в каких они этой индивидуальности не выражают, личные права вполне передаваемы» 132; В.А.Дозорцев - « по авторскому договору автор может передавать свое первоначальное право на обнародование» 133; Е. Павлова обосновала возможность перехода в порядке наследования права на
133 Дозорцев В.А. Понятие исключительного права. //Юридический мир, 2000, № 6, С. 32
обнародование тем, что «реализация этого правомочия удовлетворяет не только неимущественные интересы личности, но и имущественные выгоды (автора и наследников), а также направлено на соблюдение интересов общества» 134 К числу личных неимущественных прав автора охраняемого произведения статья 15 Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах» относит: (1а) - право авторства, легально определяемое как право признаваться автором произведения; (2а) - право на имя - право использовать или разрешать использовать произведение под подлинным именем автора, псевдонимом либо без обозначения имени, т.е. анонимно; (За) - право на защиту репутации автора - право на защиту произведения, включая его название, от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству автора; (4а) - право на обнародование, включая право на отзыв - право обнародовать или разрешать обнародовать произведение в любой форме, включая право на отказ от ранее принятого решения об обнародовании. В.О.Калятин считает, что сущность права авторства состоит в определении своей личности в мнении общества в качестве создателя определенного произведения, а практическая реализация этого права заключается в праве автора требовать указания своего имени при использовании произведения. 135 Однако со второй частью данного мнения невозможно согласиться, поскольку здесь явно происходит смешение двух разных правомочий: права авторства и права на имя. Более последовательной и юридически выдержанной представляется позиция профессора Э.П.Гаврилова, который считает, что авторское право на имя, не
135
Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права).
Учебник для вузов. - М.: 116 совпадающее по своей сути с общегражданским правом на имя, - это право на определение способа указания имени автора или на неуказание его при использовании произведения, в то время как право авторства является «закреплением и правовым отражением фактической работы автора по созданию произведения»™6. Э.П.Гаврилов при этом очень точно подметил характерную особенность права авторства: «Опираясь на право авторства, а не на какое-то иное правомочие, автор требует защиты своих интересов в случае присвоения авторства другим лицом (плагиат) или если авторство присваивается другим лицам». Развивая мысль Э.П.Гаврилова об особом положении права авторства в ряду иных авторских правомочий, хочется заметить, что и наследники, защищая личные неимущественные права умершего автора и свои унаследованные авторские имущественные права, будут должны прежде всего отстаивать авторство умершего в отношении спорного произведения, и, только защитив тем самым право авторства, смогут рассчитывать на удовлетворение всех иных своих исковых требований. Именно такому особому положению права авторства посвящена статья 15 _ „ _ - 137 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведении , обязывающая признавать авторство до тех пор, пока не доказано противное, и допускающая возбуждение судебного преследования контрафакторов при обозначении имени авторов на экземпляре произведения обычным способом. Таким образом, следует признать, что защита права авторства неразрывно связана с его
137
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
от 9 сентября 1886г., 117 осуществлением и с осуществлением всех иных авторских правомочий, которые из него проистекают. Защита же права на имя может совпадать или не совпадать с его осуществлением. Так, например, будет иметь место только осуществление права на имя автора, когда наследник писателя сам издает книгу наследодателя с указанием подлинного имени автора. Если же наследник разрешит какому-то другому лицу использовать произведение с указанием подлинного имени автора-наследодателя, то можно говорить об одновременности осуществления и защиты наследником права автора-наследодателя на имя. Если же наследник в судебном порядке будет преследовать контрафактора, издавшего книгу без указания имени автора, то - это случай чистой защиты права на имя. Заметим, что Законопроект фактически дозволяет наследникам свободно использовать произведения и под псевдонимом наследодателя, и анонимно, в результате чего может происходить выхолащивание изначальной сущности авторского права на имя. Поэтому представляется необходимым ограничить данное правомочие наследников, например, с помощью следующей диспозитивной нормы138: «Если завещанием не предусмотрено иное, наследники вправе использовать или разрешать использование произведения с указанием подлинного имени автора-наследодателя или псевдонима, которым автор пользовался при жизни в отношении соответствующего произведения, а также вправе регистрировать или разрешать регистрировать в качестве товарных знаков и/или знаков обслуживания отдельные фрагменты произведения (его название, имя литературного персонажа, цитату и
118 т.п.) с целью последующего анонимного использования данных фрагментов в таком качестве. При невыполнении данного условия или заменяющего его волеизъявления наследодателя в завещании наследник может быть признан нарушителем охраняемого права на имя и судом ему может быть отказано в защите авторских имущественных прав, приобретенных в порядке наследования. Однако право на имя не должно признаваться нарушенным, если наследники продолжают анонимно использовать произведение, которое было обнародовано без указания имени автора при его жизни.» По мнению диссертанта, дополнение статьи 29 Федерального закона «Об авторском праве и смежных правах» данной нормой позволит конкретизировать содержание правомочия наследников на осуществление и защиту авторского права на имя с соблюдением баланса интересов наследников и культурных потребностей общества в целом, проявляя должное уважение к умершему автору и одновременно учитывая положения пункта 3 статьи 7 Федерального закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров».139 Данное предложение развивает мнение профессора Э.П. Гаврилова, который считает, что «если автор использовал свои произведения под псевдонимом или без обозначения своего имени, то точно так же должны использоваться после смерти автора те произведения, которые не были обнародованы при жизни автора».140 О. Рузакова утверждает, что уже сейчас наследник не может дать согласия на публикацию произведений под подлинным именем автора, «если при жизни автора его произведения публиковались под псевдонимом и согласия на раскрытие своего
140
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
- М.: Фонд «Правовая 119 имени он не давал» и\ Однако столь категоричное толкование правомочия наследника О. Рузаковой не основано на Законе, поскольку сегодня Закон не ограничивает наследника в выборе способа использования имени автора-наследодателя (под подлинным именем, под псевдонимом или анонимно) и поэтому действует общегражданский принцип «все, что гражданам не запрещено, то им разрешено». Только тогда, когда предложение диссертанта станет нормой Закона, легализуется единообразный подход цивилистов о справедливом ограничении данного правомочия наследника. Очевидно, что в отношении права на защиту репутации умершего автора содержанием правомочия наследника является недопущение всякого рода искажений произведений, в том числе в процессе перевода или переработки в произведение другого рода (например, романа в сценарий) или аранжировки музыкального произведения, которые наследник после вступления в наследство может разрешать другим лицам, поскольку перевод, аранжировку и иную переработку произведения Закон относит к сфере наследуемых имущественных правомочий. Однако под переработкой никак не должна пониматься переделка самого оригинального произведения (изменение текста романа, дорисовывание картины или удаление отдельных элементов произведения), что вполне мог осуществлять при жизни только сам автор. Надо заметить, что в сложных случаях правильно квалифицировать факт «искажение произведение с ущербом для его оригинальности, наносящее ущерб репутации автора» могут только соответствующие специалисты (филолог - в отношении литературных произведений, искусствовед - в отношении художественных произведений, филолог и ученый в соответствующей области науки - в отношении произведений науки), которые должны привлекаться в качестве
120 судебных экспертов при разрешении спора о защите репутации умершего автора. Вероятно, именно сложность справедливого разрешения такого рода споров обусловила уточнение в Законопроекте 142 формулировки сущности права на защиту репутации автора как «право препятствовать всякому извращению, искажению или иному изменению произведения или его части, включая его название, или другому посягательству, способному нанести ущерб репутации автора». Такая формулировка действительно точнее характеризует противоправное действие, от которого должно быть защищено любое произведение. В целом можно приветствовать новый будущий пункт 4 в статье 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах»: «Лицо, получившее права на использование произведения, вправе осуществить действия, необходимые для обнародования произведения, если иное не предусмотрено договором» 143. Однако такая новелла по сути своей уточняет прижизненное правомочие автора «разрешать другим лицам обнародовать произведение», но не исключает формальное противоречие между абзацем 1 пункта 5 статьи 27 действующей редакции Закона 144 «Авторское право на произведение, впервые выпущенное после смерти автора, действует 50 лет после его выпуска» и статьей 29, формально не признающей право наследников на обнародование произведения. Более того, это формальное противоречие только усилено в Законопроекте, где декларируется ненаследуемость абсолютно всех личных неимущественных прав автора. В то же время данное формальное противоречия между статьями 27 и 29 Законопроект вполне нивелируется заменой правомочия наследников «на защиту личных неимущественных авторских прав»
142
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации «Об авторском праве и 143 Там же, С. 44
144
Закон Российской Федерации от 9 июля 1993г. № 5351-1 «Об авторском праве
и смежных правах» с 121 правомочием «на осуществление и защиту личных неимущественных авторских прав». Что же касается практического совместного применения статей 27 и 29 Закона, следует заметить, что при всей их сегодняшней несогласованности еще никто не усомнился в праве наследников на опубликование рукописи, не обнародованной при жизни автора. Реально же наследники всегда осуществляли (да и не могли не осуществлять) формально ненаследуемое право умершего автора на обнародование. Вопрос же о праве наследника на отзыв ранее обнародованного произведения еще требует пристального внимания законодателя. Е. Моргунова считает, что как и право на обнародование, так и право на отзыв переходит к наследникам 145. По мнению профессора Э.П.Гаврилова, «право на обнародование переходит к наследникам в полном объеме, но право на отзыв... со смертью автора прекращается» ие О. Рузакова высказывает схожее мнение: «Едва ли к наследникам может переходить право на отзыв произведения, которое входит в состав права на обнародование, хотя прямого запрета в законодательстве нет....... Если автором при жизни реализовано право на обнародование, то наследники не управомочены реализовать право на отзыв» 147. По мнению же диссертанта, право на отзыв формально не может наследоваться в силу нормы статьи 1112 Гражданского кодекса Российской Федерации «Не входят в состав наследства личные неимущественные права» 14В. Однако наследникам должно дозволяться осуществление права умершего автора на отзыв, но не в полном объеме, а только в том случае, если в отношении какого-то
146
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
— М.: Фонд «Правовая
147
Рузакова О. Наследники как субъекты авторско-правовых отношений. //
Интеллектуальная собственность.
148
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья. Федеральный закон
от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ 122 произведения право на опубликование также было осуществлено наследниками. В противном случае может произойти искажение воли покойного: он пожелал опубликовать свое произведение, передал рукопись в какое-то издательство, но не успел довести задуманное до конца, а наследники препятствуют его воле, отзывая произведение.149 Если же в завещании автор прямо не запретил публикацию какой-то своей рукописи, нет никаких реальных причин для ограничения наследников в праве на публикацию, после которой они могут изменить свое первоначальное решение о публикации произведения после смерти автора и даже за свой счет изъять из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения со всеми теми последствиями, которые предусмотрены пунктом 2 статьи 15 Закона «Об авторском праве и смежных правах»: возмещение пользователю всех причиненных отзывом убытков, включая упущенную выгоду; публичное оповещение об отзыве обнародованного произведения. Поэтому диссертант считает необходимым дополнить статью 29 данного Закона новым абзацем следующего содержания 150: «Осуществляя право умершего автора на обнародование в отношении произведения, не обнародованного при жизни автора, наследники вправе осуществлять право на отзыв только в отношении этого произведения.» Однако здесь попутно возникает вопрос: а будут ли наследники вправе защищать личные неимущественные права наследодателя в отношении тех произведений имущественные права на использование которых перешли к другому лицу при жизни автора на весь срок действия авторского права (к работодателю - в
150
Мелузова А.О. Правомочия наследников в отношении личных неимущественных
прав автора// 123 силу п. 2. ст. 14 Закона или к изготовителю аудиовизуального произведения - в силу п. 2 ст. 13 Закона)? Диссертант полагает, что ответ на данный вопрос должен быть положительным и его можно было бы закрепить в статье 29 Закона «Об авторском праве и смежных правах» в виде нового пункта 2 следующего содержания 151: « 2. Имущественные права автора переходят по наследству в том объеме, в каком они принадлежали автору на дату его смерти, однако право наследников автора на защиту личных неимущественных прав автора распространяется на все его произведения, включая служебные и аудиовизуальные произведения, исключительные права на использование которых принадлежат другим лицам на основании настоящего Закона» Следует заметить, что выше предлагаемая диссертантом детализация правомочий наследников в осуществлении и защите личных неимущественных прав наследодателя направлена на прекращение сложившейся еще в СССР порочной практики, когда все отдается на усмотрение наследников, а прижизненные волеизъявления авторов, даже прямо указанные в завещаниях, просто игнорируются.152 По мнению диссертанта, правовое урегулирование порядка обращения наследников с личными неимущественными правами умершего автора крайне необходимо и по морально-этическим соображениям, поскольку общеизвестно, что неуважение к предкам всегда подрывало нравственные устои общества. По сравнению с вышерассмотренным кругом личных неимущественных прав автора произведения пункт 1 статьи 37 Закона «Об авторском праве и смежных
152
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Учебник. Издание второе, 124 правах» 1993 года 153 предусматривает более узкий круг личных неимущественных прав исполнителя: (1 И)-правона имя; (2И) - право на защиту исполнения от всякого искажения или иного посягательства, способного нанести ущерб чести и достоинству исполнителя. Законопроект Роспатента 154 предусматривает признание за исполнителем еще третьего неимущественного права - (ЗИ) - права признаваться исполнителем своего исполнения и уточняет, что «личные неимущественные права принадлежат исполнителю независимо от его имущественных прав и сохраняются за ним в случае уступки исключительных прав на использование исполнения». При этом Законопроект так же, как и в отношении личных неимущественных прав автора, оговаривает, что «Не переходят по наследству личные неимущественные права исполнителя. Наследники исполнителя вправе осуществлять и защищать указанные права. Эти правомочия наследников исполнителя сроком не ограничиваются»^55. Поэтому можно говорить о единообразии подходов к правомочиям наследников в отношении личных неимущественных прав как авторов, так и исполнителей, что следует признать совершенно логичным, учитывая творческий характер деятельности этих лиц при жизни, а также бессрочность правовой охраны этих личных неимущественных прав. Однако есть и одна отличительная особенность - это предусмотренная пунктом 2 статьи 27 Закона «Об авторском праве и смежных правах» возможность для автора назначить любое лицо для охраны свое права авторства, права на имя и
154
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон Российской
Федерации «Об авторском праве и 155 Там же, С. 118 125 права на защиту репутации после своей смерти. Такое назначение автор вправе осуществить в том же порядке, в каком назначается исполнитель завещания. Назначенное таким образом лицо осуществляет свои полномочия пожизненно и поэтому наследники будут не вправе подавать судебные иски в защиту названных трех неимущественных прав автора до смерти этого специально назначенного лица. Защита же личных неимущественных прав исполнителя, равно, как и осуществление их — это бессрочное правомочие только наследников исполнителя или (при отсутствии наследников) федерального органа исполнительной власти, уполномоченного Правительством Российской Федерации. Отсутствие элементов творчества в деятельности производителей фонограмм и организаций эфирного и кабельного вещания обуславливает непризнание за этими лицами личных неимущественных прав. Поэтому и наследников производителя фонограммы Закон не наделяет никакими неимущественными правомочиями.
А ТАКЖЕ СВЯЗАННЫХ С НИМИ ПРАВ ТРЕБОВАНИЯ Как уже отмечалось в параграфе 1.3, российское законодательство не предусматривает никаких особенностей в наследовании авторских и смежных прав. А это означает, что требуется проанализировать, как положения третьей части Гражданского кодекса, регламентирующие общий порядок наследования по завещанию, наследования по закону и принятия наследства, могут применяться к вышерассмотренным в главе 2 настоящей работы специфическим правам определенной группы наследодателей - обладателей авторских или смежных прав. Прежде, чем приступить к рассмотрению этого порядка, квалифицируем названные специфические права, т.е. определимся в понимании того их качества, в котором они входят в наследственную массу. Выше в параграфе 2.1 речь шла о трех категориях наследуемых имущественных прав авторов, изготовителей аудиовизуальных произведений, являющихся физическими лицами, и индивидуальных предпринимателей-работодателей авторов: 1 категория - это права на получение денежных вознаграждений, которые возникли у наследодателя при жизни вследствие осуществления авторских прав, но не были им реализованы (т.е. причитающиеся денежные средства не были получены); эту категорию образуют четыре вида прав требования: (А1а) - право требования к уполномоченной организации, управляющей имущественными авторскими правами на коллективной основе, о выплате вознаграждения за внедоговорное использование третьими лицами в личных целях аудиовизуальных произведений и фонограмм до даты открытия наследства (ст. 26 Закона «Об авторском праве и смежных правах»); 127 (А1б) - право требования к РАО о выплате вознаграждения за использование произведения до даты открытия наследства третьими лицами по разрешениям (лицензиям) РАО (ст. 46,47 этого же Закона); (А1в) - право требования к пользователю по любому незавершенному исполнением авторскому договору (ст. 30-33 Закона) о выплате вознаграждения за договорное использование произведения до даты открытия наследства; (А1г) - право требования к работодателю умершего автора о выплате вознаграждения за использование служебного произведения работодателем до даты открытия наследства автора-работника на основании договора, заключенного между этими лицами (п. 2 ст. 14 Закона); 2 категория - это исключительные права на использование произведений после даты открытия наследства и до истечения срока правовой охраны произведений; эту категорию образуют следующие шесть видов исключительных прав: (А2а) - исключительное право автора на использование произведений, единолично созданных автором по своей собственной инициативе; (А2б) - исключительное право соавтора на использование в целом произведения, созданного в раздельном или нераздельном соавторстве по инициативе соавторов; (А2в) - исключительное право автора на использование произведения, представляющего собой самостоятельную часть произведения, созданного в раздельном соавторстве; (А2г) - исключительное право любого из авторов аудиовизуального произведения на использование его произведения, являющегося составной частью аудиовизуального произведения; (А2д) - исключительное право физического лица-изготовителя аудиовизуального произведения на его использование, поскольку иное не предусмотрено договором между авторами и изготовителем аудиовизуального произведения;
(А2е) - исключительное право на использование служебных произведений, признаваемое за индивидуальным предпринимателем-работодателем, поскольку иное не предусмотрено договором между ним и автором-работником; 3 категория - это группа прав на получение вознаграждения за использование произведений третьими лицами на оставшийся срок правовой охраны авторского права после даты открытия наследства автора: (АЗа) - за внедоговорное воспроизведение аудиовизуальных произведений в личных целях (ст. 26 Закона); (АЗб) - по лицензии РАО на публичное исполнение и прочее использование, осуществление которого в личном порядке затруднено (статьи 44-47 Закона); (АЗв) - по авторским договорам, не завершенных исполнением на дату открытия наследства. Как совершенно справедливо заметил Э.П. Гаврилов, права 1 категории на получение вознаграждений за использование произведений при жизни автора другими лицами переходят к наследникам автора «не как часть наследуемых авторских прав, а как право, возникшее из денежного обязательства»^56. Исключительные же права 2 категории являются именно теми авторскими правами, переход которых по наследству предусмотрен статьей 29 Закона «Об авторском праве и смежных правах». Права же 3 категории вторичны по отношению к исключительным имущественным правам (А2а) - (А2г) в том смысле, что они автоматически появляются у наследников автора, принявшим в составе наследства эти исключительные имущественные права. Как точно заметил В. Энтин, «вопросы правопреемства в отношении объектов смежных прав осложнены их соподчиненным положением в системе прав
129 интеллектуальной собственности». «Производитель фонограммы осуществляет свои права в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмму произведения. Нет договора - нет и прав» 157. Развивая данную мысль В. Энтина, следует признать, что такая же соподчиненность присуща и исключительным правам в отношении производных произведений (переводов или иных переработок, составных произведений). Так исключительные права переводчика романа (например, на тиражирование, распространение и исполнение переводного произведения) оказываются парализованными, если нет авторского договора, которым определены взаимоотношения между переводчиком и автором исходного произведения. Поэтому к наследникам авторов производных или составных произведений, исключительные права переходят с обременением обязанностями по авторским договорам, заключенным наследодателем при жизни с авторами исходных произведений, а к наследникам производителя фонограммы исключительные права на фонограмму переходят с обременением обязанностями по договорам, ранее заключенным с авторами и исполнителями произведений, записанных на фонограмму. Что же касается любых экземпляров (включая оригиналы) произведений и фонограмм, принадлежащих наследодателю по праву собственности, то они наследуются в общем порядке как движимые вещи. 3.1. Наследование по завещанию и по закону Как при наследовании по завещанию, так и при наследовании по закону прежде всего встает вопрос о выделе доли пережившего супруга (супруги) в имуществе, нажитом во время брака с наследодателем и являющимся их совместной
130 собственностью (статья 1150 Гражданского кодекса Российской Федерации). Эта доля пережившего супруга (супруги) не входит в состав наследственной массы в силу статьи 256 Гражданского кодекса и статей 33, 34 Семейного кодекса Российской Федерации 158. В отношении переходящих по наследству прав обладателей авторских прав профессор А.П. Сергеев утверждает, что «в данном случае речь может идти только об имущественных правах автора, в частности о праве на гонорар», что принадлежавшее автору право на получение вознаграждения, которое не было им реализовано при жизни, целиком включается в наследственную массу и что «поэтому переживший супруг не вправе претендовать на выплату ему причитавшегося автору вознаграждения на том основании, что произведение было создано в период брака» 159. Р.В.Соловьев также придерживается сходной точки зрения, заявляя, что «поскольку право на вознаграждение целиком включается в наследственную массу, то переживший супруг не вправе претендовать на выплату ему половины причитавшегося автору вознаграждения на том основании, что произведение было создано в период брака» 160. Е. Павлова также считает, что «переживший супруг не имеет преимуществ перед другими наследниками в отношении наследования авторского права» и что «речь о выделе супружеской доли может идти только применительно к сумма авторского гонорара, полученным автором при жизни»161. При этом названные
159
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Учебник. Издание второе,
160
Соловьев Р.В. Авторское право: Комментарий к Закону Российской Федерации
«Об авторском праве и 161 Е. Павлова Наследование интеллектуальной собственности // Закон, 2001,; 4, С. 34 131 цивилисты исходят из сложившейся практики и доктрины советского авторского права о неподпадания авторских прав под нормы об общей собственности супругов, но не анализируют нормы ныне действующего российского законодательства. Законодательство СССР об авторском праве было ориентировано на обслуживание административно-командной системы СССР, советская доктрина авторского права и сложившаяся в советское время правоприменительная практика базировались на статье 479 Гражданского кодекса РСФСР 1964 года, которая к числу имущественных прав автора относила одно единственное - право на получение вознаграждения за использование произведения другими лицами.162 Вступивший же в силу 3 августа 1993 года Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» - это принципиально новый этап в развитии отечественного авторского права, характеризующийся его ориентированностью на демократические рыночные отношения в условиях свободы предпринимательской деятельности. Сейчас автор произведения вправе заниматься предпринимательством, самостоятельно реализуя в полной мере все свои авторские правомочия и тем самым участвовать в формировании семейного бюджета. Поэтому имущественное положение супругов в отношении объектов авторского права и смежных прав необходимо определять с учетом современной концепции российского права. Так пункт 2 статьи 34 Семейного кодекса Российской Федерации163 предусматривает, что к общему имуществу супругов относятся, в частности, доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной собственности. В советские времена цивилисты так
163
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 сентября 1995г. № 223-ФЗ с
изменениями и дополнениями, 132 и не смогли однозначно определиться в вопросе «Становится ли общим имуществом супругов сумма дохода одного супруга с момента возникновения права на его получение, с момента его фактического получения или с момента ли доставления его в дом (семью) ?». В 1999 году С.А. Муратова и Н.Ю. Тарсамаева высказались в пользу второго варианта 164, а МБ. Антокольская сочла, что доход становится общим имуществом супругов с момента его получения управомоченным супругом 165. В то же время в п. 15 Постановления Пленума Верховного суда Российской Федерации от 15.11.1998г. № 15 166 было сказано, что при разделе имущества должны учитываться как общие долги супругов, так и право требования по обязательствам, возникшим в интересах семьи. Такое толкование общего имущества супругов позволяло признавать, что доход одного супруга становится совместной собственностью обоих с момента возникновения права на его получение. Однако с вступлением в силу части третьей Гражданского кодекса ситуация в корне изменилась, поскольку ее статья 1183 фактически вывела неполученные доходы из состава совместного имущества супругов, установив специальный порядок наследования невыплаченных сумм, предоставленных гражданину в качестве средств к существованию, к числу которых могут быть отнесены и вышеупомянутые в начале настоящей главы 3 права 1 категории - неполученные наследодателем денежные вознаграждения за использование объектов авторских или смежных прав. Право на получение таких сумм предоставлено проживавшим совместно с умершим членам его семьи, а также нетрудоспособным иждивенцам вне зависимости от того, проживали ли они совместно с умершим наследодателем или нет (п. 1 ст. 1183 Гражданского кодекса). Однако законодатель ограничил срок
165 Антокольская М.В. Семейное право. - М.: Юрист, 1999, С. 154
166
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998г. № 15 «О
применении судами
для предъявления этими лицами требования о выплате названных сумм четырьмя месяцами со дня открытия наследства (п. 2 ст. 1183 Гражданского кодекса). Если же таковых лиц не имеется либо они не реализовали свое право требования в пресекательный четырехмесячный срок, то «соответствующие суммы включаются в состав наследства и наследуются на общих основаниях» (п. 3 ст. 1183 Гражданского кодекса). Среди цивилистов уже развернулись дискуссии по поводу толкования статьи 1183 Гражданского кодекса и порядка ее применения. Так Ю.К. Толстой считает, что в ней речь идет об отношениях «по переходу имущественных прав, принадлежавших умершему, к другим лицам, которые, хотя и тесно соприкасаются с наследованием, но на самом деле таковым не являются»™7. Продолжая эту мысль, М.В. Телюкина раскрывает сущность этих правоотношений как «ограничение активной наследственной правоспособности гражданина, изымающего из наследственной массы имущественные права на получение средств к существованию», вследствие чего эти имущественные права не включаются в расчет обязательной доли, предусмотренной статьей 1149 Гражданского кодекса, даже если это единственное имущество наследодателя; и названные в п. 1 статьи 1183 лица «не будут отвечать по обязательствам наследодателя, так как по обязательствам отвечает только наследник; соответственно перед нами особый случай сингулярного правопреемства (перехода прав без обязанностей)» 168, которое может превратиться в наследственное правопреемство при вышеупомянутых обстоятельствах, предусмотренных пунктом 3 анализируемой статьи 1183.
168
Телюкина М.В. Наследственное право: Комментарий Гражданского кодекса
Российской Федерации: Учебно- 134 Но М.В. Телюкина приводит доводы и в пользу противоположной правовой позиции, базирующейся на определении наследования «как непосредственный переход имущества умершего к другим лицам» и состоящей в основном в следующем 169: -п. 1 ст. 1183 - это наследование по закону особого имущества по особым правилам, которое будет осуществляться «при отсутствии завещания либо при отсутствии в нем распоряжений относительно судьбы данного имущества»; - закон фактически устанавливает «своеобразную нулевую очередь наследников, для которых наследство открывается только в отношении не выплаченных наследодателю средств к существованию (при их наличии)»; при этом являются применимыми все положения об обязательных и недостойных наследниках и об ответственности по обязательствам наследодателя. По нашему же мнению, первая позиция в толковании статьи 1183 Гражданского кодекса представляется более соответствующей ее формальному прочтению, хотя сейчас и сложно предсказать, по какому пути пойдет правоприменительная практика. Говоря о наследовании неполученных наследодателем при жизни денежных вознаграждения за использование объектов авторских и/или смежных прав, следует отличать те из них, которые подпадают под действие статьи 1183 Гражданского кодекса, от тех, которые не могут квалифицироваться как «средства к существованию». К числу вторых должны относиться денежные средства, которые не были выплачены наследодателю по договорам, заключенным в рамках его индивидуальной предпринимательской деятельности, поскольку права требования
Там же, С. 211-212
данных денежных сумм входят в состав имущественного комплекса - предприятия (п. 2 ст. 132 Гражданского кодекса), для наследования которого статьей 1178 Гражданского кодекса предусмотрены свои особенности. Предприятие является необычным имуществом (единым имущественным комплексом, признаваемым в целом недвижимостью). Передача его по сделке купли-продажи, аренды связана с совершением многих действий, как по приему-передаче, так и по оформлению перехода прав в установленном законом порядке. Так в отличие от передачи автомобиля или квартиры по сделке купли-продажи аналогичная передача предприятия требует не только квалифицированной письменной формы и государственной регистрации (ст. 560 Гражданского кодекса), но и подготовки специального пакета сопутствующей документации (акта инвентаризации, бухгалтерского баланса и т.д. - ст. 561 Гражданского кодекса), а также особой процедуры передачи (по акту, к которому закон также предъявляет целый ряд специальных требований - статья 563 Гражданского кодекса). Также следует отметить, что управлять предприятием может только предприниматель, коллективный или индивидуальный, и это логически обусловлено сложностью самого имущественного комплекса. У обычного лица, никогда не занимавшегося предпринимательской деятельностью, просто может не хватить специальных знаний и навыков для такой деятельности. Поэтому в первом приближении кажется вполне логичным, что, предусматривая переход предприятия по наследству, законодатель в статье 1178 Гражданского кодекса предоставляет преимущественное право на получение в счет своей доли наследства предприятия в натуре наследнику - предпринимателю (физическому лицу, зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя на день открытия наследства, или коммерческой организации, если она указана в качестве наследника в завещании). И только в том случае, когда 136 среди наследников нет ни индивидуального предпринимателя, ни коммерческой организации, либо таковые не воспользовались своим преимущественным правом, собственниками предприятия становятся наследники-непредприниматели. При этом предприятие поступает в общую долевую собственность всех наследников в соответствии с причитающимися им долями (если по соглашению наследников не предусмотрен иной порядок распределения наследства), а само предприятие как имущественный комплекс рассматривается как неделимое имущество и при любом распределении наследства не подлежит разделу. Однако, рассматривая статью 1178 Гражданского кодекса в контексте других норм действующего законодательства, обнаруживаешь массу проблем, которые, по мнению диссертанта, она порождает. Остановимся последовательно на некоторых из них: (А) - Сразу отметим, что действие статьи 1178 Гражданского кодекса не распространяется на группу ненаследуемых предприятий - тех, которые являются собственностью юридических лиц любой организационно-правовой формы. Поэтому следует признать, что впервые нормой закона фактически определяется, что любое имущество физического лица, созданное или приобретенное в процессе индивидуальной предпринимательской деятельности этого физического лица, имеет тот же статус «предприятие-имущественный комплекс», что и предприятие любого юридического лица, и поэтому к нему в полной мере применимы положения параграфа 8 главы 30 и параграфа 5 главы 34 Гражданского кодекса, регулирующие сделки по продаже и аренде предприятий. И это также логично, как и то, что ничто не мешает сегодня и юридическому лицу, и индивидуальному предпринимателю свободно распоряжаться своим имущественным комплексом-предприятием, распродавая его по частям. Процедура ликвидации юридического лица также никак не связана с представлением о его предприятии как о едином и абсолютно 137 неделимом имущественном комплексе: так п.З статьи 63 Гражданского кодекса предусматривает продажу имущества юридического лица с публичных торгов (в том числе и по частям), а не целого и неделимого «предприятия» юридического лица. В случае же смерти индивидуального предпринимателя статья 1178 Гражданского кодекса совершенно нелогично отделяет и «замораживает» часть его имущества в неделимое целое «предприятие», необоснованно затрудняя процедуру его передачи наследникам. При этом возникает еще и неразрешимый вопрос: как технически осуществить инвентаризацию «предприятия» наследодателя и кто эту инвентаризацию должен осуществлять. Ведь без такой инвентаризации невозможно ни определить стоимость предприятия наследодателя, ни передать его наследнику, наделенному преимущественным правом (например, юридическому лицу по завещанию). (Б) - Как показано выше в параграфе 1.3., владельцем товарного знака и знака обслуживания не может быть физическое лицо, не занимающееся индивидуальной предпринимательской деятельностью. Однако абз. 2 статьи 1178 Гражданского кодекса в косвенной форме допускает возможность передачи в порядке наследования физическому лицу-непредпринимателю товарного знака и/или знака обслуживания в составе предприятия наследодателя-индивидуального предпринимателя. В результате получилась коллизия статьи 1178 Гражданского кодекса и п. 3 статьи 2 Закона «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров». (В) - Законодатель почему-то не учел, что, в отличие от предприятия, находящегося в единоличной собственности юридического лица, предприятие индивидуального предпринимателя, состоящего в законном браке, может находиться в совместной собственности супругов, если брачным контрактом не оговорено иное, поскольку ст. 256 Гражданского кодекса однозначно не узаконивает единоличную собственность 138 супруга-предпринимателя на его предприятие-имущественный комплекс, хотя, вероятно, это и было бы весьма логично с учетом имеющейся судебной практики170. Поэтому совершенно непонятно, каким образом будет выделяться доля супруга (супруги) наследодателя в таком едином и неделимом целом, как «предприятие наследодателя-предпринимателя». (Г) - Статья 1178 Гражданского кодекса не учитывает возможное несовпадение видов предпринимательской деятельности, зафиксированных в регистрационных свидетельствах наследодателя-предпринимателя и наследника-предпринимателя. А ведь такое несовпадение фактически исключает использование предприятия наследодателя как неделимого целого в предпринимательской деятельности наследника, вследствие чего оказывается выхолощенной сама идея преимущественного права наследника-предпринимателя как направленного на поддержание устойчивости гражданского оборота. М.В. Телюкина также отметила массу недостатков у данной новеллы Гражданского кодекса, в том числе такие: (Д) - «Комментируемая статья не отвечает на вопрос о порядке действий в случаях, когда предпринимателями являются одновременно несколько наследников, между которыми отсутствуют какие-либо договоренности»; (Е) — Не решен вопрос и в тех случаях, «когда наследник-непредприниматель зарегистрируется в качестве индивидуального предпринимателя»; (Ж) - Не возможно понять, подлежат ли применению положения статьи 1178 Гражданского кодекса, «если в завещании указан конкретный наследник
139 предприятия, предпринимателем не являющийся, при наличии иных наследников-предпринимателей» ; (3) - Пункт 2 этой статьи «допускает двоякое толкование диспозитивности: если никто из наследников не имеет преимущественного права либо не воспользовался им, предприятие, входящее в состав наследства, разделу не подлежит и поступает в общую долевую собственность наследников в соответствии с причитающимися им долями, если иное не предусмотрено соглашением наследников, принявшим наследство» 171; (И) - «В гражданском праве при несоблюдении права преимущественной покупки может осуществляться перевод (в силу решения суда) прав и обязанностей на субъекта, право которого нарушено, что противоречит сути наследственных отношений» 172 Диссертант считает, что с учетом выше отмеченных негативов, которые порождаются статьей 1178 Гражданского кодекса, ее следует вообще исключить, обеспечив тем самым любым наследникам единообразный порядок наследования всего имущества наследодателя: и того имущества, которым он владел как обычное физическое лицо, и того имущества, которое он использовал в своей индивидуальной предпринимательской деятельности. Неотделимость при наследовании личного имущества от имущества, входящего в состав предприятия индивидуального предпринимателя, будет в полной мере согласовываться со статьей 24 Гражданского кодекса, согласно которой гражданин даже в статусе индивидуального предпринимателя отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением
172 Телюкина М. Ключ от права передачи // «ЭЖ — Московский выпуск», 2003, № 11, С. 14 140 имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. Кроме того, отмена преимущественного права на наследование предприятия наследодателя, которое статья 1178 Гражданского кодекса ввела для наследника, являющегося предпринимателем на дату открытия наследства, будет обеспечивать всем наследникам гарантию равенства перед законом (п. 1 ст. 19 Конституции Российской Федерации 173) и свободу в использовании любого унаследованного имущества как в предпринимательской, так и в любой иной не запрещенной законом экономической деятельности (п. 1 ст. 34 Конституции). Таким образом, следует признать, что в настоящее время неполученные наследодателем-супругом денежные вознаграждения за использование объектов авторских или смежных прав могут относиться к числу средств к существованию, которые не должны признаваться совместной собственностью супругов и наследуются в соответствии со статьей 1183 Гражданского кодекса. Однако те денежные вознаграждения, в отношении которых право требования возникло вследствие предпринимательской деятельности наследодателя, наследуются в составе неделимого имущественного комплекса - предприятия наследодателя, которое может признаваться совместной собственностью супругов, поскольку «общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов движимые и недвижимые вещи...... и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства» (п. 2 ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации). В то же время следует признать, что есть все основания к отмене специального режима наследования предприятия, предусмотренного статьей 1183 Гражданского
141 кодекса, поскольку он неоправданно ограничивает завещательную правоспособность граждан-предпринимателей и нарушает конституционные права граждан. На основе ст. 34 Семейного кодекса Российской Федерации, СП. Гришаев утверждает, что исключительные права на использование произведений является совместной собственностью супругов, но при этом говорит о неопределенности в вопросе «возникает ли совместная собственность на имущественные права в тех случаях, когда произведение было создано во время брака, а имущественные права (в частности, право на получение гонорара за использование произведения) возникли после расторжения брака» 174 В результате совместного прочтения статей 128 и 256 Гражданского кодекса и статей 34 и 35 Семейного кодекса Российской Федерации Н.В. Макагонова делает более осторожный вывод о том, что в силу данных норм к общей собственности супругов могут быть отнесены авторские имущественные права одного из супругов. Однако при том она совершенно справедливо замечает, что, в силу общего принципа исключительности авторского права, «супруг без особых на то полномочий не вправе совершать сделки в отношении имущественных прав автора на произведение» 175, например, заключать с издательством договор без доверенности от имени автора. Развивая эту мысль Н.В.Макагоновой, добавим: авторский договор супруг (или супруга) автора не может заключать от своего имени в силу прямого указания пункта 1 статьи 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах» на то, что только автору в отношении его произведения принадлежат исключительные права на
175
Макагонова Н.В. Авторское право.: Учебное пособие / Под ред. Э.П.
Гаврилова. - М.: Юридическая 142 использование произведения в любой форме и любым способом. Данная норма специального Закона прямо исключает наличие распорядительных прав у супруга при жизни автора в отношении его произведения и тем самым исключает применение к данным правоотношениям общей нормы абз. 1 п. 2 статьи 35 Семейного кодекса Российской Федерации «При совершении одним из супругов сделки по распоряжению общим имуществом предполагается, что он действует с согласия другого супруга». С учетом такой логики рассуждений, развивая следующую мысль Н.В. Макагоновой о том, что «будущие доходы от использования произведения в период прекращения брака, по общему правилу, должны признаваться принадлежащими автору», в статье 256 Гражданского кодекса и в статье 36 Семейного кодекса Российской Федерации можно было бы прямо указать: «Общим имуществом супругов не являются авторские, смежные и иные исключительные права (интеллектуальная собственность) любого супруга, приобретенные им в период брака любым путем, в том числе в результате собственной интеллектуальной деятельности, трудовой или предпринимательской деятельности, и даже в том случае, когда на их приобретение расходовались общие средства супругов». В обоснование данного предложения хотелось бы отметить следующее: (1) - Пункт 2 статьи 34 Семейного кодекса Российской Федерации ставит в один ряд трудовую, предпринимательскую и интеллектуальную деятельность супругов, но прямо относит к общему имуществу супругов, нажитому во время брака, не результаты этих видов деятельности супругов, а только доходы от них, полученные во время брака. Как совершенно справедливо заметила О. Рузакова, доходы можно получить не от самих результатов интеллектуальной, трудовой или 176 предпринимательской деятельности, а от их использования
143
(2)
-
Любое создание произведения, равно как и исполнение произведения - это
(3)
- В
силу статей 13, 35, 36 и 38 Закона «Об авторском праве и смежных правах»
(4)
-
Закон «Об авторском праве и смежных правах» не налагает на обладателя
(5)
-
Патентный закон Российской Федерации также признает исключительное право 144 (6) - Переходящие по наследству авторские права не подлежат точной денежной оценке 177, которая невозможна также и в отношении любого смежного права, и в отношении патентного права. В силу обстоятельств (1) -г- (6) диссертант полагает, что предложенная новелла отвечает общим концепциям современного российского права. Но в то же время надо заметить, что она не затрагивает общего режима совместной собственности супругов на какой-то экземпляр фонограммы, аудиовидеокассеты с фильмом, книги или на картину, которая приобретена у третьего лица в период брака любым из супругов по известной фиксированной цене. Однако, по мнению диссертанта, в отношении же оригинала какого-то произведения или фонограммы, изготовленного одним из супругов в период брака, следует нормативно закрепить в статье 256 Гражданского кодекса индивидуальную собственность супруга, являющегося автором произведения или изготовителем аудиовизуального произведения (в отношении оригинала аудиовизуального произведения), или изготовителем фонограммы (в отношении оригинала фонограммы), поскольку оригинал не только является доказательством факта создания произведения или фонограммы, но и позволяет правообладателю воспроизводить произведение или фонограмму, т.е. осуществлять в полном объеме законные авторские или смежные права. Учитывая невозможность строгой денежной оценки авторских прав, советская цивилистика всегда исходила из того, что характерной особенностью этих имущественных прав является их переход к наследникам в бездолевом порядке. Это означает, что «авторское право наследуется как единое целое и не подлежит ни разделу, ни выделу» 178. Несколько наследников обычно пользуются
178
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Учебник. Издание второе, 145 охраняемыми правами на унаследованные произведения только совместно в соответствии с их договоренностью. Если же между наследниками возникает спор, то он подлежит разрешению в суде. Суд, принимая решение с учетом природы авторского права, не сможет, например, одному наследнику выделить право на воспроизведение произведения, другому - право на распространение этих экземпляров воспроизведенного произведения, а третьему - право на импорт. Но ничто не препятствует вынесению судебного решения о равнодолевом разделе вознаграждения, полученного наследниками (или одним из них) от какого-то издательства, опубликовавшего произведение 179. В советское время фактически никогда не вставал вопрос «а могут ли авторские права на одно произведение перейти к одному наследнику, а в отношении другого произведения - к другим наследникам?», поскольку авторы имели лишь одно имущественное право - право на гонорар по типовым договорам от использования произведений юридическими лицами 180. В связи с этим в СССР фактически и не составлялись завещания, которыми бы завещатель как-то распределял авторские права на свои разные произведения между наследниками. Сегодня свобода завещания (ст. 1119 Гражданского кодекса) ограничена лишь правилами об обязательной доле в наследстве (ст. 1149 Гражданского кодекса). Во всем остальном завещатель ничем не ограничен, будучи вправе включить в завещание любые распоряжения относительно своих имущественных авторских прав на использование каждого произведения отдельно либо своих смежных прав в отношении каждой фонограммы. Следует отметить, что многие цивилисты и в настоящее время продолжают вести речь о переходящем по наследству авторском вознаграждении, которое
180
Ананьева Е.В, Гусев О.Б. и др. Защита авторских и смежных прав по
законодательству России./ Под 146 «может быть разделено между наследниками в пропорциях, указанных в завещании, либо в соответствии с соглашением самих наследников» 181, 182, 183, 184. Исходя из такого «советского» понимания сущности наследуемого авторского права, многие исследователи продолжают рассуждать о необходимости выделения обязательной доли в наследуемом праве на авторский гонорар 185, 186. Это -свидетельство того, что «вопросы авторского права .... находятся в плену наших старых представлений, бытующих и сейчас» 187. Однако в главе 2 настоящей работы детального показано, что сегодняшнее содержание понятия «наследуемое авторское право» принципиально изменилось: право на вознаграждение за использование произведения уже не является главным и единственным наследуемым имущественным авторским правом; на первое место вышло право на самостоятельное воспроизведение, распространение и любое иное использование произведений. В свете этого совершенно оправдана мысль профессора Э.П. Гаврилова: «при наследовании имущественные авторские права не оцениваются и при исчислении обязательной доли в наследстве ...не учитываются» 188. В подтверждение этой мысли заметим, что, ни самостоятельно на свой страх и риск осуществлять имущественные авторские права, ни активно участвовать в заключении сделок в отношении этих прав реально в принципе совершенно не могут лица, имеющие
182 Грудцына Л.Ю. Наследование в вопросах и ответах. - М.: Бератор-Пресс, 2002, С. 75
183
Данилов Е.П. Наследование. Нотариат. Похороны: Комментарии. Адвокатская
практика. Образцы
184
Борохович Л.Н., Монастырская А.А., Трохова М.В. Ваша интеллектуальная
собственность. Серия «Закон и
185
Соловьев Р.В. Авторское право: Комментарий к Закону Российской Федерации
«Об авторском праве и
186
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Учебник. Издание второе,
187
Гантемирова Л.А. Выступление на круглом столе «Зашита права
интеллектуальной собственности и его
188
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
Судебная практика - М.: 147 право на обязательную долю: несовершеннолетние дети наследодателя, а также его нетрудоспособные дети, супруг, родители и иждивенцы (п. 1 ст. 1149 Гражданского кодекса). Однако представляется необходимым нормативное закрепление этой мысли Э.П. Гаврилова в специальной новой статье (или нескольких статьях) главы 65 Гражданского кодекса вместе с другими характерными особенностями наследования авторских и смежных прав, которые, по нашему мнению, следует легализовать с учетом природы этих прав, в частности указав:
(а)
- Что принадлежащие наследодателю
исключительные авторские права в
(б)
- Что не завещанная интеллектуальная
собственность наследодателя, в
(в)
- Если в состав выморочного
имущества (статья 1151 Гражданского 148 другими производителями фонограммы, то эти исключительные права не переходят в порядке наследования по закону к Российской Федерации и признаются остающимися у переживших наследодателя соавторов, соисполнителей или сопроизводителей фонограммы, за исключением случая, когда выморочным имуществом оказывается имущество всех соавторов произведения или соисполнителей или производителей фонограммы; однако данное положение не распространяется на авторские права наследодателя в отношении имеющей самостоятельное значение части произведения, созданного умершим в соавторстве с другими лицами, которые переходят к Российской Федерации согласно статье 1151 Гражданского кодекса. Предложение (а) позволит нормативно закрепить:
-
давно известные цивилистам неделимость и неоцениваемость такого объекта - признать неделимость и неоцениваемость присущими и смежным правам;
-
ограничить завещательную
способность граждан с учетом объективной Предложение (б) направлено на достижение разумного баланса интересов обязательных наследников, пережившего супруга, и всего иного круга возможных наследников с учетом концепции предложения (а) о переходе исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности в совместную, а не в долевую собственность наследников, как это предусмотрено статьей 1164 Гражданского кодекса в отношении традиционных компонентов наследуемого имущества. По мнению диссертанта, именно переход в совместную собственность наследников в 149 наибольшей степени соответствует самой природе точно не оцениваемых исключительных авторских, смежных и иных вышеупомянутых в параграфе 1.3. прав интеллектуальной собственности (на изобретения, полезные модели, промышленные образцы, топологии интегральных микросхем, селекционные достижения). Предложение (в) направлено на обеспечение единообразия правоприменительной практики в вопросе наследования выморочных авторских прав на произведения, созданные в раздельном и нераздельном соавторстве. Предлагаемое признание исключительных прав на совместное произведения за соавторами, пережившими наследодателя, чье имущество является выморочным, направлено на обеспечение пережившим соавторам полной свободы в осуществлении своих авторских правомочий в отношении совместного произведения исключительно по их собственному усмотрению и без вмешательства в это органов исполнительной власти, уполномоченных от лица Российской Федерации распоряжаться выморочным имуществом. По мнению диссертанта, предложение (в) и в полной мере согласуется с общей направленностью третьей части Гражданского кодекса на минимизацию объема выморочного имущества, наследуемого Российской Федерацией. Теперь хотелось бы коснуться вопроса о возможностях применения в сфере авторских и смежных прав статей 1136 -ь 1140 Гражданского кодекса, посвященных завещательному отказу и завещательному возложению. Этому вопросу до сих пор отечественные цивилисты не уделяли внимания из-за фактического неоформления гражданами завещательных распоряжений относительно авторских прав в советский период, а по инерции — и до сих пор. Однако когда вышеизложенные предложения диссертанта будут реализованы законодателем и тем самым появится правовая определенность в порядке 150 наследования авторских прав, граждане почувствуют оправданность оформления соответствующих завещательных распоряжений, этот вопрос непременно станет актуальным и обсуждаемым. Ведь в свете предлагаемых диссертантом законодательных новелл известные еще в период действия Гражданского кодекса РСФСР 1964г. институты завещательного отказа и завещательного возложения дают очень широкие возможности для свободы волеизъявления обладателя авторских или смежных прав на случай его смерти. Так, учитывая прямое указание пункта 2 статьи 1137 Гражданского кодекса на то, что предметом завещательного отказа может быть «осуществление в пользу отказополучателя периодических платежей», автор может позаботься о своих необходимых наследниках и/или о своем пожилом супруге и/или о своем зачатом ребенке путем их указания в завещании в качестве отказополучателей, которым назначенный наследник, приобретающий авторские и/или смежные права завещателя, будет обязан выплачивать определенную долю дохода от использования завещанных исключительных прав. Тем самым волей завещателя полностью снимается проблема с объективной невозможностью выделения обязательной доли в отношении не подлежащих денежной оценке авторских и смежных прав - проблема, которая, как уже отмечалось выше, не дает покоя не одному поколению отечественных цивилистов. Не останавливаясь детально на всех возможностях, которые институт завещательного отказа дает автору, исполнителю, изготовителю фонограммы или аудиовизуального произведения, кратко перечислим лишь некоторые из них: - предметом завещательного отказа может быть распоряжение о передаче назначенным наследником по завещанию какому-то физическому или юридическому лицу (отказополучателю) права на использование конкретного произведения или
всех произведений завещателя и об условиях этой передачи, которая может быть возмездная и безвозмездная;
- какому-то певцу,
пользующемуся признанием завещателя, завещательный
-
предметом завещательного отказа
может быть распоряжение о приобретении Предметом завещательного отказа могут быть любые действия только имущественного характера, исполнить которые могут только отказодатели (наследники по закону и по завещанию). Как мы уже отмечали выше в параграфе 1.2, срок исполнения завещательного отказа ограничен во времени. Предметом же завещательного возложения могут быть и действия неимущественного характера (п. 1 ст. 1139 Гражданского кодекса), не ограниченное сроком исполнение которых может быть возложено на наследника или на душеприказчика. В связи с этим, рассматривая ситуацию, когда наследодатель, завещав все свое имущество дочери, распорядился о том, что должен быть обеспечен доступ к его библиотеке для студентов университета, М.В. Телюкина совершенно правильно говорит о необходимости нормативной регламентации срока исполнения завещательного возложения неимущественного характера с тем, чтобы в рассмотренном примере дочь не была бы обязана «вечно терпеть студентов, читающих (теряющих, портящих) ценные книги» 189.
152 Понятно, что институты завещательного отказа и завещательного возложения, в том числе и в сфере авторских и смежных прав, еще требуют углубленного исследования, которое сейчас в полном объеме невозможно выполнить в рамках достаточно широкой темы настоящей работы. Диссертант полагает, что в целом его вышеизложенные предложения (а) * (в) уже позволят без затруднений применять положения остальных статей глав 62 и 63 Гражданского кодекса при наследовании авторских и смежных прав по завещанию и по закону. Поэтому мы не будем сейчас касаться таких общих вопросов наследования по завещанию, как назначение и подназначение наследника (ст. 1121 Гражданского кодекса), порядок и формы совершения завещания (ст.ст. 1124 -1127) и т.п. 3.2. Охрана авторских и смежных прав и управление ими до вступления наследников во владение наследством Защита наследственных прав и охраняемых законом интересов наследников равно как и защита охраняемых законом интересов кредиторов наследодателя, отказополучателей, пережившего супруга - это функции, закрепленные за нотариусами статьями 1171 - 1173 Гражданского кодекса и Основами законодательства Российской Федерации о нотариате 19°. Порядок деятельности нотариусов по выполнению названных функций разъясняется Методическими рекомендациями по совершению отдельных видов нотариальных действий нотариусами Российской Федерации 191.
191
Приказ Минюста Российской Федерации от 15 марта 2000г. № 91 «Об
утверждении Методических 153 Защита наследственных прав в нотариальном порядке - это разновидность (производство) административного процесса, «который включает в себя все стадии правоприменения, а именно: возбуждение наследственного дела, подготовку (формирование) наследственного дела, выдачу свидетельства о праве на наследование.» 192 Меры по охране наследства и управлению им вправе принимать также соответствующее должностное лицо специально уполномоченного законом органа местного самоуправления или консульского учреждения Российской Федерации (п. Ст. 1171 Гражданского кодекса). Здесь надо иметь в виду подзаконный акт - Инструкцию о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти , которая сейчас действует так же, как и Основы законодательства Российской Федерации о нотариате - в части, не противоречащей третьей части Гражданского кодекса. М.В.Телюкина справедливо отмечает, что статья 1171 Гражданского кодекса Российской Федерации содержит много норм, не известных ГК РСФСР 1964г., что основные положения об охране наследственного имущества «в принципе 194 сохранены, однако во многом уточнены и дополнены» Так теперь нотариус обязан принимать меры как по охране наследства, так и по управлению им только по заявлению вполне определенных лиц: любого из наследников, исполнителя завещания, органа местного самоуправления, органа опеки и попечительства, других лиц, действующих в интересах сохранения наследственного имущества. В то же время исполнитель завещания (душеприказчик) эти меры может принимать самостоятельно либо по требованию
193
Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными
лицами органов исполнительной
194
Телюкина М.В. Наследственное право: Комментарий Гражданского кодекса
Российской Федерации: Учебно- 154 только одного или нескольких наследников (п. 2 ст.. 1171 Гражданского кодекса). Реально же душеприказчик будет вынужден подавать соответствующее заявление нотариусу, учитывая более широкий круг полномочий последнего. Так только нотариус вправе запрашивать банки, другие кредитные организации и иные юридические лица об имеющемся у этих лиц имуществе, принадлежавшем наследодателю; но при этом полученные сведения нотариус вправе сообщать только душеприказчику и наследникам (п. 3. ст. 1171 Гражданского кодекса). В свете этих новелл нельзя согласиться с А. А. Сучковым, который считает, что государственный нотариус и сегодня может принимать меры по охране наследства по своей инициативе 195, что предусмотрено статьей 64 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, которая просто подлежит приведению в соответствие со статьей 1171 Гражданского кодекса. С другой стороны, А. А. Сучков совершенно справедливо замечает, что теперь «нотариусы обязаны осуществлять надлежащие меры по охране наследства и управлению ими в течение срока, определяемого нотариусом с учетом характера и ценности имущества, а также времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством, но не более, чем в течение 6 месяцев, а в отдельных случаях,....не более чем в течение 9 месяцев со дня открытия наследства. На исполнителя завещания возлагается обязанность по охране наследства в течение срока, необходимого для исполнения завещания.» 196 М.В. Телюкина справедливо называет не вполне логичным введенное пунктом 4 статьи 1171 Гражданского кодекса такое жесткое ограничение срока совершения нотариусом действий по охране наследства, которое не учитывает возможную ситуацию, когда последовательно не принимают наследство наследники двух и
196 Там же, С. 9 155 более очередей. Однако вряд ли можно согласиться с ее предложением о столь расширительном толковании нормы: «считать, что срок для охраны наследства может превышать установленный девятимесячный, если в течение этих 9 месяцев наследство еще не принято.» 197 По мнению же диссертанта, ее совершенно обоснованная правовая позиция должна быть прямо закреплена в абзаце 1 пункта 4 статьи 1171 Гражданского кодекса путем проставления точки после слов «времени, необходимого наследникам для вступления во владение наследством» и исключением последующей фразы, начиная со слов «но не более, чем течение шести месяцев». Принятие мер по охране наследства включает в себя передачу его по договору хранения наследственного имущества или по договору доверительного управления наследственным имуществом, предельные размеры вознаграждения по которым устанавливается Правительством Российской Федерации (п. 6 ст. 1171 Гражданского кодекса). Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.05.2002г. № 350 этот предельный размер определен как 3 процента оценочной стоимости имущества, определяемого в соответствии с п. 1 ст. 1172 Гражданского кодекса по соглашению между наследниками. Причем заметим, что из формального грамматического толкования данного Постановления Правительства следует, что указанные 3 процента - это суммарное вознаграждение по договору хранения и по договору доверительного управления. При отсутствии соглашения в отношении всего наследственного имущества или какой-то его части оценка производится независимым оценщиком за счет лица, потребовавшего независимой оценки, с
198
Постановление Правительства Российской Федерации от 27 мая 2002г. № 350
«Об утверждении предельного 156 последующим распределением его расходов между наследниками пропорционально стоимости полученного каждым из них наследства. Обратим внимание на то, что такая оценка наследуемого имущества упоминается в пункте 1 статьи 1172 Гражданского кодекса в связи с процедурой его описи в присутствии двух свидетелей, отвечающих требованиям пункта 2 статьи 1124 Гражданского кодекса (не нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание; не лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, не супруг, дети или родители такого лица; не граждане, не обладающие дееспособностью в полном объеме; не граждане с такими физическими недостатками, которые явно не позволяют им в полной мере осознавать существо происходящего; не лицо, которое не владеет в достаточной степени языком, на котором составлено завещание). Кодекс оговаривает право (но не обязанность) на присутствие при описи имущества нотариусом для ограниченного круга лиц: душеприказчик, наследники и в соответствующих случаях представители органа опеки и попечительства. Однако остался без ответа целый круг вопросов: 1.) Какие правовые последствия влечет опись наследственного имущества в отсутствие надлежащих свидетелей или в присутствии ненадлежащих свидетелей? 2.) Насколько законна оценка наследственного имущества в отсутствие душеприказчика, кого-то из наследников (поднаследников) или представителя органа опеки и попечительства? 3.) Опись имущества наследодателя может ли (или даже должна) производиться неоднократно в разных местах, где только могут находиться разные вещи наследодателя (в квартире, на даче, на предприятии)? 4.) Как нормируемые 3 процента от таким образом оцененной стоимости наследуемого имущества логически увязываются с обязательным вознаграждением 157 по договору доверительного управления совершенно другой частью наследуемого имущества, которая вообще оказывается не учтенной в стоимости имущества, описываемого в соответствии с п. 1 статьи 1172 Гражданского кодекса: доля в уставном капитале хозяйственного товарищества или общества, ценные бумаги, права требования невыплаченных сумм средств к существованию, исключительные права (ст. 1172 Гражданского кодекса)? Эти вопросы в настоящий момент не находят разрешения ни в Гражданском кодексе, ни в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате, ни в названных подзаконных актах Минюста РФ. В отношении же процедуры защиты наследуемых авторских прав и смежных прав, не подлежащих денежной оценке, полнейшая правовая неопределенность как была, так и осталась после вступления в силу части третьей Гражданского кодекса. Более того, сейчас нотариусы фактически остаются дезориентированными пунктом 26 Методических рекомендаций 1", где содержится такое указание, которое не согласовано ни с какой нормой Закона «Об авторском праве и смежных правах»: «О выявлении при описи имущества, представляющего историческую, научную, художественную или иную культурную ценность, нотариусом сообщается в соответствующие органы государственной власти или местного самоуправления». В связи с вышеизложенным и учитывая новаторский характер статьи 1173 Гражданского кодекса, определяющей правовой режим особого имущества, оказавшегося в составе наследственной массы и требующего доверительного управления в тот период, когда выгодоприобретатель из числа предполагаемых наследников фактически не может быть точно определен, представляется
158 необходимым срочная переработка процедуры охраны наследственного имущества в названных Методических рекомендациях и в Инструкции о порядке совершения нотариальных действий 200. Но перед этим, по мнению диссертанта, в соответствии с п. 6 статьи 1171 Гражданского кодекса, требуется внести изменения в главу XI Основ законодательства Российской Федерации о нотариате и в Постановление Правительства Российской Федерации от 27.05.2002г. № 350 201 с учетом следующего: (х) - описи должно подлежать любое имущество наследодателя, включая оригиналы и иные экземпляры произведений и фонограмм, а также не подлежащие денежной оценке исключительные авторские и смежные права, как не требующие, так и требующие доверительного управления в период с даты открытия и до даты вступления наследников в наследство (т.е. имущественные права на произведения и фонограммы как не использовавшиеся, так и использовавшиеся до даты открытия наследства по договорам, заключенным с пользователями наследодателем или РАО либо другой организацией, управляющей имущественными правами на коллективной основе); (хх) — если авторские права на какое-то произведение или смежные права на какую-то фонограмму не использовались правообладателем на дату открытия наследства (например, написание картины было закончено накануне смерти ее создателя), то такие наследуемые авторские и смежные права должны признаваться не требующими доверительного управления, но напротив - авторские права, уже введенные в гражданский оборот до даты открытия наследства
201
Постановление Правительства Российской Федерации от 27 мая 2002г. № 350
«Об утверждении предельного 159 (например, за два дня до своей смерти автор заключил с издательством авторский договор), должны признаваться подлежащими доверительному управлению; (ххх) - в соответствии со ст. 1173 Гражданского кодекса учредителем доверительного управления наследственным имуществом является исполнитель завещания, а при его отсутствии - нотариус; (хххх) - в соответствии со ст. 1015 Гражданского кодекса доверительным управляющим в отношении наследственного имущества может быть назначен любой гражданин, коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия, или некоммерческая организация, за исключением учреждения; при этом для управления авторскими и/или смежными правами преимущественно должны назначаться лица, компетентные в области использования соответствующих видов произведений или фонограмм, в том числе и организации по управлению имущественными правами на коллективной основе; доверительным управляющим не может быть никакой наследник, отказополучатель или любой иной выгодоприобретатель по договору доверительного управления наследственным имуществом; (ххххх) — учитывая норму ст. 1023 Гражданского кодекса «доверительный управляющий имеет право на вознаграждение.... за счет доходов от использования этого имущества», предельный размер вознаграждения за доверительное управление наследуемыми авторскими, смежными и иными исключительными правами, не имеющими денежной оценки, может быть установлен как 3 % от суммы денежных средств, полученных в результате доверительного управления от использования произведений и/или фонограмм или других объектов интеллектуальной собственности; (хххххх) — договор доверительного управления наследственным имуществом прекращает действовать с даты вступления наследников во владение наследством; 160 при этом в срок и в порядке, предусмотренными договором доверительного управления наследственным имуществом, доверительный управляющий обязан предоставить учредителю управления и наследникам, принявшим имущество, находившееся в доверительном управлении, отчет о своей деятельности (п. 4 ст. 1020 Гражданского кодекса), включая смету расходов, понесенных в связи с исполнением обязанностей по договору и подлежащих возмещению в соответствии со ст. 1174 Гражданского кодекса, а также передать соответствующим наследникам имущество, предоставленное в доверительное управление, и все приобретенное в период действия договора. Предложение (х) относительно предписания об описи всей наследственной массы устранит имеющуюся сейчас неопределенность в отношении того, что описывать необходимо не только вещи, подлежащие хранению, но и имущество, подлежащее доверительному управлению, в том числе авторские, смежные и иные (например, патентные) исключительные имущественные права. В предложенной формулировке (хх) закреплена следующая правовая позиция диссертанта: недопустимо обременять нотариуса и назначаемого им доверительного управляющего заботами о начале коммерческого использования с получением дохода того произведения или той фонограммы, которые при жизни правообладателя еще «стояли на полке». Предложения (ххх) и (хххх) уточняют круг субъектов, которые с учетом Гражданского кодекса могут быть учредителем доверительного управления и доверительным управляющим в отношении наследственного любого имущества и, в частности, авторских и смежных прав. Предложение (ххххх) вносит однозначность в принцип исчисления вознаграждения, причитающегося доверительному управляющему за управление 161 неоцениваемыми исключительными имущественными правами, входящими в состав наследственной массы. Предложение (хххххх) вносит определенность в порядок доверительного управления наследуемым имуществом с учетом общих норм главы 53 Гражданского кодекса, регламентирующих договор доверительного управления любым имуществом, и с учетом выше предложенного диссертантом закрепления в пункте 4 статьи 1171 Гражданского кодекса нормы об окончании доверительного управления наследственным имуществом именно моментом вступления в него наследниками. По мнению диссертанта, реализация предложений (х) -s- (хххххх) обеспечит единообразие подходов к доверительному управлению входящих в состав наследства авторских и смежных прав при условии их четкой идентификации и описи, которая до сих пор реально никогда не проводилась нотариусами. Но проблему с идентификацией авторских и смежных прав наследодателя мы рассмотрим уже в следующем параграфе. 3.3. Принятие наследниками авторских и смежных прав наследодателя Сразу заметим, что процедура принятия наследства в целом не претерпела существенных изменений по сравнению с предусмотренной Гражданским кодексом РСФСР 1964г. и по-прежнему не содержит каких-то нормативно предписанных особых правил в отношении авторских и смежных прав. Для приобретения наследства наследник должен его принять; исключение из данного общего положения - только выморочное имущество, для приобретения которого Российской Федерацией принятие не требуется (п. 1 ст. 1152 Гражданского кодекса). Принятие наследства - это право, но не обязанность наследника, который может его и не принимать или отказаться от него. Непринятие наследства и отказ от него - это разные правовые понятия, хотя и оба связаны с утратой права на наследство. 162 Непринятие наследства - это неосуществление действий, направленных на получение наследства, в установленном порядке и в установленные сроки, а отказ от наследства - это «односторонняя сделка, состоящая в осуществлении юридических действий, свидетельствующих о нежелании наследника получать имущество наследодателя» 202. Данная односторонняя сделка, совершаемая в простой письменной форме, регулируется положениями статей 1157 -=- 1159 Гражданского кодекса, которые мы сейчас обзорно и рассмотрим. Любой наследник, кроме Российской федерации (в отношении выморочного, но не завещанного ей имущества!), может отказаться от наследства в пользу других лиц или без указания лиц, в пользу которых он отказывается от наследственного имущества. Отказ от наследства несовершеннолетнего, недееспособного или ограниченно дееспособного гражданина требует предварительного разрешения органа опеки и попечительства. Отказ от наследства может быть в пользу не любого лица, а только лица (лиц) из числа наследников по завещанию или по закону любой очереди, включая призванных к наследованию по праву представления или в порядке наследственной трансмиссии, но только не лишенных наследства. Однако отказ в пользу одного или нескольких из названных лиц не допускается в трех случаях:
-
от имущества, наследуемого
по завещанию, если все имущество - от обязательной доли в наследстве; - если наследнику подназначен наследник. Отказ же от наследства без указания лица, в пользу которого он осуществляется, разрешается и в этих трех случаях. Как адресный, так и
безадресный отказ от наследства - это необратимая сделка, поскольку этот отказ впоследствии не может быть ни изменен, ни отозван ни в какой его части. Обратим особое внимание на то, что, в силу пунктов 2 и 3 статьи 1158 Гражданского кодекса, адресный или безадресный отказ от имущества должен быть только безоговорочным, безусловным и полным. Точно также только безоговорочным, безусловным и полным может быть и принятие наследства, которое признается принятым в целом «в чем бы оно не заключалось и где бы не находилось» (п. 2 ст. 1152 Гражданского кодекса) при принятии любой его части. В то же время при призвании наследника к наследованию одновременно по нескольким основаниям абзац 2 пункта 2 статьи 1152 Гражданского кодекса дает наследнику право принять наследство, причитающееся ему по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям. Аналогично пункт 3 статьи 1158 Гражданского кодекса допускает и возможность отказа от наследства, причитающегося наследнику по одному, нескольким или всем основаниям. Если же наследник является одновременно и отказополучателем, то у него есть такое же самостоятельное право на отказ от завещательного отказа (легата) в целом, без всяких оговорок и условий (ст. 1160 Гражданского кодекса). Поэтому нельзя принять только авторские или смежные права наследодателя или отказаться от их принятия, если они являются частью лежачего имущества, причитающегося наследнику, призываемому к наследованию только по закону или только по завещанию, или только в порядке наследственной трансмиссии. Также ни в заявлении о принятии наследства, ни в заявлении о выдаче свидетельства о праве на наследство (которые предусмотрены пунктом 1 статьи 1153 Гражданского кодекса) нельзя оговорить, например, что авторские права наследодателя принимаются без обременения правами третьих лиц. Также и в заявлении об отказе от наследства (п. 1 ст. 1159 Гражданского кодекса) нельзя 164 поставить, например, такое условие: «я отказываюсь от завещанных мне авторских прав умершего отца в пользу своей матери, если только она примет их, а не откажется от них в пользу моего брата». С учетом базового принципа «принятие части наследства является принятием его в целом» должны рассматриваться и два допустимых способа принятия наследства: юридический (путем подачи письменного заявления по месту открытия наследства) и фактический (путем совершения наследником конклюдентных действий - действий, выраженных « не в форме устного или письменного волеизъявления, а в конкретных поведенческих актах, однозначно выражающих его волю» 203 к принятию наследства). В отличие от статьи 546 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. статья 1153 Гражданского кодекса переставила акценты, выдвинув на первое место именно юридический способ, который может быть реализован как путем подачи заявления о принятии наследства, так и путем подачи сразу заявления о выдаче свидетельства; любое из этих заявлений может быть подано лично, через представителя или передано нотариусу иным лицом либо послано по почте (в двух последних случаях подпись наследника на заявлении должна быть заверена в установленном порядке). Для фактического же способа принятия наследства теперь предусмотрена презумция (п. 2 ст. 1153 Гражданского кодекса): «Признается, пока не доказано иное, что наследник принял наследство, если он совершил действия, свидетельствующие о фактическом принятии наследства, в частности, если наследник: - вступил во владение или управление наследственным имуществом;
-
принял меры по сохранению наследственного имущества, защите его от
165 - произвел за свой счет расходы на содержание наследственного имущества;
-
оплатил
за свой счет долги наследодателя или получил от третьих лиц Заметим, что, в отличие от статьи 546 Гражданского кодекса РСФСР 1964г., где речь шла о принятии наследства только путем фактического вступления во владение наследством, теперь законодатель допускает и вступление в наследство путем ничем не ограниченного управления наследственным имуществом. Поскольку под управлением имуществом понимается осуществление в отношении имущества любых фактических и/или юридических действий для получения выгоды (п. 2 ст. 1012 Гражданского кодекса), то получается, что наследник теперь должен признаваться фактически вступившим в наследство и тогда, когда он:
-
начнет
пользоваться наследственным имуществом по его прямому назначению с
-
распорядится наследственным имуществом (например, (3) - наследник
продаст Однако в связи с этим следует признать наличие конфликта между пунктом 2 статьи 1153 и статьями 1171 + 1173 Гражданского кодекса, поскольку принципиальная возможность для наследника уже с даты открытия наследства распродать его или, управляя, распорядиться им любым иным образом в своем интересе делает практически бессмысленным институт охраны наследства и 166 доверительного управления им, который направлен на защиту прав всех наследников, отказополучателей и других лиц, заинтересованных в сохранении наследственного имущества до его принятия всеми наследниками. Квалифицировать же действия одного наследника в примерах (1) н- (4) как своего рода доверительное управление в интересах всех наследников невозможно, поскольку доверительным управляющим в отношении наследственного имущества не может быть выгодоприобретатель (п. 3 ст. 1015 Гражданского кодекса).
Более того, следует учитывать, что абзац 1 пункта 2 статьи 1157
Гражданского коммерциализации имущества наследодателя в течение срока, предусмотренного для принятия наследства всеми наследниками, а накануне истечения этого срока -отказаться от наследства. Очевидное при этом ущемление интересов других наследников может усугубляться еще и появлением у третьих лиц прав на то наследственное имущество, которым «предприимчивый» наследник распорядится в период времени, необходимый для определения судьбы наследства. Кроме того, по мнению диссертанта, фактическое вступление в наследство не должно допускаться путем распоряжения наследственным имуществом также в силу следующих обстоятельств: - правомочием «распоряжение» наделен собственник вещи (ст. 209 Гражданского кодекса), т.е. для распоряжения вещью наследнику нужно иметь право собственности на нее; 167
-
распоряжение вещью путем отчуждения ее другим лицам пункт 1 статьи 235
-
распоряжение имущественными авторскими правами путем передачи их
по Итак, следует признать, что, в целях защиты прав и законных интересов всех наследников, отказополучателей, кредиторов наследодателя, до определения судьбы наследства по кругу лиц, его принимающих, любому наследнику должно быть прямо запрещено управление наследственным имуществом с целью извлечения дохода и любое распоряжение этим имуществом (включая передачу какому-то лицу в дар или безвозмездное пользование). В связи с этим представляется необходимым в пункте 2 статьи 1153 Гражданского кодекса:
-
слова «вступил во владение или
управление наследственным имуществом»
-
ввести новый заключительный
абзац следующего содержания: «Не Данное предложение направлено на исключение возможности уменьшения наследственной массы, переходящей в общую собственность нескольких наследников (ст. 1164 Гражданского кодекса) и подлежащей разделу в соответствии со статьями 1165 * 1170 Гражданского кодекса. При нормативном закреплении 168 данного предложения уже не смогут признаваться фактическим вступлением в наследство такие коммерческие действия наследника, как: - сдача квартиры (дачи) наследодателя в найм или в аренду; - продажа библиотеки наследодателя;
-
«направление наследником
предложений издательствам использовать
-
сдача в прокат или коммерческое
публичное исполнение экземпляра фонограммы Наконец, воссоединение слов «вступление во владение» со словом «вещью» будет однозначно указывать правоприменителю на то, что употребление термина «владение» допустимо лишь в отношении материальных предметов (вещей), но не в отношении исключительных прав (в том числе авторских или смежных прав) и других нематериальных видов имущества. Анализируя причины ошибочного закрепления в п. 2 статьи 1153 Гражданского кодекса положения о допустимости фактического вступления в наследство путем управления им, диссертант пришел к выводу, что корни тому лежат в расширительном толковании статьи 546 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. цивилистами еще в советское время (например, см. комментарий Т.Б. Мальцман205), которое к 2000 году превратилось в совсем уж невероятно широкое, закрепленное в пункте 28 Методических рекомендаций206 следующим образом: «Фактическое вступление во владение наследственным имуществом может быть подтверждено документами о совершении наследником в течение срока
205
Комментарий к ГК РСФСР/ под редакцией профессоров Е.А.Флейшиц и
О.С.Иоффе, 2-ое издание
206
Приказ Минюста Российской Федерации от 15 марта 2000г. № 91 «Об
утверждении Методических 169 принятия наследства действий по управлению, распоряжению или пользованию наследственным имуществом, поддержанию его в надлежащем состоянии или уплате налогов, страховых взносов, других платежей в отношении наследственного имущества, взиманию платы с жильцов, проживающих в наследственном доме (квартире) по договору жилищного найма, производству за счет наследственного имущества расходов, предусмотренных статьей 549 Гражданского кодекса РСФСР, или погашению долгов наследодателя и т.п.». Из этой цитаты видно, что безосновательно оказались полностью смешанными все три правомочия вещного права собственности (владение, пользование, распоряжение), вследствие чего фактическое вступление во владение наследством оказалось возможным и путем распоряжения им, что в корне противоречило сути статьи 546 Гражданского кодекса РСФСР 1964г. Сегодня же пункт 28 Методических рекомендаций, к сожалению, вполне соответствует пункту 2 статьи 1153 Гражданского кодекса, который требует исправления в соответствии с вышеизложенным предложением диссертанта. Надо заметить, что предлагаемая корректировка пункта 2 статьи 1153 Гражданского кодекса будет в полной мере соответствовать сложившемуся в отечественной цивилистике представлению об особенностях вступления наследников в обладание авторскими правами с учетом принципа универсальности наследственного правопреемства: - «Подтверждением принятия наследства в виде авторских прав может служить принятие какого-либо имущества (вступление в фактическое владение квартирой, предметами домашнего обихода, картинами и т.п»207 или подача
170
•
заявления о принятии недвижимости); данная мысль
И.А. Силонова - «Если наследство состоит лишь из авторского права или кому-то завещаны только авторские права, фактическое вступление в права наследования невозможно» 209; данную правовую позицию А.П. Сергеева ранее обосновали В. Толстой210 и В.И. Серебровский 211. И Чаще всего на практике имеет место опосредованный способ принятия авторских прав наследниками по закону - путем подачи нотариусу (или соответствующему уполномоченному должностному лицу) личного заявления каждого наследника о принятии в наследство крупных вещей наследодателя (квартира, дача, автомашина), указываемых нотариусом в свидетельстве о праве на наследство, которое «по желанию наследников может быть выдано всем вместе или каждому наследнику в отдельности, на все наследственное имущество в
•
целом или на его отдельные
части» (п. 1 ст. 1162
Гражданского кодекса). В этом Однако при наличии завещания может оказаться, что не все так просто разрешается в отношении имущества, о котором наследники не заявляют нотариусу <ф 212 специально или нечаянно. М.В. Телюкина совершенно справедливо говорит о невозможности быстрой выдачи дополнительного свидетельства наследникам в
209
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
Федерации. Учебник. Издание второе, 210 Толстой В. Принятие наследства и отказ от его принятия // Советская юстиция, 166, № 13, С. 21 211 Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и страховому праву. - М., 1997, С. 258-259
212
Телюкина М.В. Наследственное право: Комментарий Гражданского кодекса
Российской Федерации: Учебно- 171 такой ситуации, когда в завещании детально расписано, что конкретно предназначено единственному сыну, сестре, брату и другу наследодателя, которые получили свидетельства о праве на наследство по завещанию, но по истечении срока для вступления в наследство вдруг обнаруживается загородный дом наследодателя, о существовании которого никто из четырех наследников и не подозревал. Разовьем логику рассуждений М.В. Телюкиной применительно к такой ситуации, усугубленной еще и авторскими правами наследодателя, которым, допустим, не придал никакого значения сын, получивший по завещанию личный дневник наследодателя. Поскольку в завещании речь шла не о всем имуществе в целом, а о конкретно поименованных вещах, и все четыре наследника в установленный срок приняли эти вещи по завещанию, но сын, брат и сестра наследодателя ничего не принимали по закону, оказывается невозможным применить принцип универсальности наследственного правопреемства в отношении загородного дома и авторских прав. В этом случае наследникам следует действовать на основании статьи 1155 Гражданского кодекса, регулирующей порядок принятия наследства по истечении установленного срока. Пункт 1 этой статьи 1155 предусматривает право суда на восстановление пропущенного срока и признание наследника принявшим наследство при наличии следующие обстоятельств:
-
наследник не знал и не должен был знать об открытии наследства или
-
наследник, пропустивший срок, установленный для принятия наследства, 172 Применительно к рассматриваемой ситуации прежде всего отметим очевидное: в суд с заявлениями о восстановлении срока для принятия наследства по закону могут обратиться только сын, сестра и брат, но не друг наследодателя; подача в суд такого заявления только одним из этих наследников по закону не влечет никаких последствий для всех других таких наследников, т.к. принятие наследства - это акт сугубо индивидуальный. С большой долей вероятности можно ожидать, что суд сочтет уважительной причиной пропуска срока для принятия наследства по закону неосведомленность наследников о существовании загородного дома. В то же время суд вполне может счесть, что из текста завещания наследники знали о существовании личного дневника наследодателя и поэтому должны были знать и об авторских правах наследодателя; допустим, что суд при этом не принял во внимание и ссылки на правовую неграмотность наследников в сфере авторских прав. Если заявления наследников поступили в суд до истечения шести месяцев с момента обнаружения загородного дома наследодателя, то суд может признать сына, сестру и брата наследодателя принявшими загородный дом в порядке наследования по закону, но при этом может отказать в удовлетворении заявлений в части авторских прав на дневник наследодателя и признать эти авторские права выморочным имуществом на основании статьи 1151 Гражданского кодекса. Такое возможное судебное решение представляется спорным, поскольку, признавая наследников принявшими по закону право собственности на загородный дом, суд должен учесть и принцип универсальности наследственного правопреемства (ст. 1110 Гражданского кодекса), в силу которого и авторское право наследодателя, поздно обнаруженное без уважительных причин, должно признаваться «автоматически» принятым по закону одновременно с правом собственности на загородный дом точно так же, как и любое иное имущество 173
•
наследодателя, которое впоследствии
еще может быть обнаружено. Предотвратить
Заметим, что в рассмотренной ситуации в конечном итоге права
собственности права, который суду будет крайне сложно разрешить, поскольку в целях защиты законных прав сестры и брата наследодателя право собственности сына на личный дневник отца может быть ограничено только федеральным законом (п. 2 ст. 55 Конституции Российской Федерации), а статья 17 Закона «Об авторском праве и смежных правах» не предусматривает для наследников права доступа к литературному произведению (впрочем, как и к любому иному виду произведений).
*
Скорее всего, суд вынесет решение
в пользу сына, особенно если он будет 174 Теперь несколько модифицируем рассмотренный пример: допустим, что никакого загородного дома, принадлежащего наследодателю, не было, а сын, сестра и брат наследодателя обращаются в суд с заявлениями о признании их принявшими по закону авторские права на личный дневник наследодателя, после чего суд отказывает в удовлетворении этих заявлений и признает авторские права наследодателя выморочным имуществом. В такой ситуации с даты открытия наследства авторские права оказываются перешедшими к Российской Федерации, а право собственности на единственный оригинал личного дневника - принятыми по завещанию сыном, который далее может заблокировать и даже прекратить действие исключительного права Российской Федерации. Понятно, что, в силу абзаца 2 пункта 3 статьи 38 Закона «Об авторском праве и смежных правах», аналогичная коллизия прав может происходить и в отношении неопубликованной фонограммы наследодателя, существующей на дату открытия наследства в единственном экземпляре. Поэтому логически напрашивается необходимость введения в Гражданский кодекс такой нормы: авторское право на неопубликованное произведение или на неопубликованную фонограмму, существующее (существующую) на дату открытия наследства в единственном оригинальном экземпляре, наследуется вместе с правом собственности на этот оригинальный экземпляр; завещательное распоряжение, противоречащее данному положению, недействительно. Эта норма будет предотвращать вышерассмотренную коллизию прав и соответствующие судебные споры. Хотелось бы также отметить, что нотариусы обычно требуют от наследников представления доказательств принадлежности авторских прав наследодателю. В выше рассмотренном примере практически не могло возникнуть проблемы с установлением факта авторства наследодателя в отношении его личного дневника, поскольку дневник прямо упоминался в завещании. Также проблем не возникает ни 175 с аудиовизуальным произведением, снабженным титрами, ни когда литературное произведение опубликовано под подлинным именем автора, ни когда на картине имеется оригинальная подпись автора с указанием даты завершения ее написания. Не будет никаких проблем и у наследников производителя фонограммы, поскольку должны существовать договоры с авторами и исполнителями произведения, записанного на фонограмму. Однако идентификация автора неопубликованных произведений, выполненных печатным образом, подчас невозможна даже с помощью эксперта. Никогда не пишутся от руки программы и базы данных для ЭВМ. Поэтому для наследников умершего программиста также может оказаться весьма проблематичным доказать факт авторства наследодателя на его программы, находящиеся на жестком диске домашнего компьютера среди массы чужих программ. Но возможна ситуация, когда наследодатель при жизни успел зарегистрировать в Роспатенте свою программу или базу данных для ЭВМ (ст. 13 Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных»213). В этом случае значительно облегчается доказывание факта наличия авторских прав у умершего лица на необнародованную программу для ЭВМ /БД, а, значит, и наследование имущественных прав 214. К сожалению, российские программисты еще очень неактивно пользуются процедурой официальной регистрации в Роспатенте: за 1995 4- 2000 годы Роспатентом было зарегистрировано лишь 4457 программ .
214
Мелузова А.О. Исключительные имущественные права на программы для ЭВМ и
базы данных как
215
Рузаков Б. Рузакова О. Перспективы правового регулирования программ для
ЭВМ //Интеллектуальная 176 В то же время практика показала, что субъект авторского права всегда требует идентификации 216, а необязательная, но широко востребованная авторами в США регистрация произведений в Управлении по защите авторских прав при Библиотеке Конгресса США 217 уже доказала свою полезность и для российских авторов. Добровольная регистрация произведений (за исключение программ для ЭВМ и баз данных) с целью закрепления авторства может быть осуществлена и в Российском авторском обществе 218. Заботящийся о судьбе своей интеллектуальной собственности автор может обратиться и к нотариусу для свидетельствования подписи автора на оригинале произведения. Но что же все-таки делать наследникам того автора, который не оставил надлежащих доказательств своего авторства ? Е Павлова считает, что, «поскольку авторское право на произведения литературы, науки и искусства возникает в силу факта его создания, и для этого не требуется регистрация произведения или другого специального его оформления (ст. 9 Закона об авторском праве), общее указание на наследование авторских прав в свидетельстве о праве на наследство не требует какого-либо подтверждения.» При этом Е. Павлова также считает, что «в случае, если в свидетельстве необходимо указать какие-то конкретные произведения, принадлежность авторских прав на них наследодателю также должна презюмироваться либо на основе упоминания этих произведений в завещании
217
Кондрин А. Регистрация авторского права - самый эффективный способ
борьбы с плагиатом //
218
С ил о нов И.А. Авторское право в шоу-бизнесе: Нормативные акты и
комментарии — М.: Агентство
219
Савельев Д. Проблемы доказывания права авторства в суде //
Интеллектуальная собственность. Авторское 177 автора, либо на основе предъявленных рукописей или экземпляров уже выпущенных в свет произведений с указанием имени автора». 220 По-моему, первая мысль Е. Павловой ошибочна из-за того, что в принципе не должно выдаваться свидетельство о праве на наследство с неким «общим указанием авторских прав», поскольку, в силу статьи 1162 Гражданского кодекса, в первичном или дополнительном свидетельстве всегда должно указываться вполне конкретное наследуемое имущество, а авторское право существует не само по себе, а только в отношении вполне конкретных произведений, существующих в какой-то объективной форме. И при этом не играет никакой роли тот факт, что момент окончания срока правовой охраны может быть единым для всех произведений, созданных в разное время жизни одним и тем же автором, поскольку даже субъекты наследственного правопреемства могут быть разными в отношении разных произведений, созданных одним и тем же автором: авторские права на произведения, созданные по личной инициативе автора, могут после смерти автора переходить к его наследникам, а принадлежащие по закону работодателю авторские права на служебные произведения того же автора будут после смерти работодателя переходить уже к наследникам работодателя при жизни автора или после его смерти. Второе же высказывание Е. Павловой согласуется с пунктом 1 статьи 15 00Л Бернской конвенции , предусматривающем, что до тех пор, пока не доказано иное, автор должен признаваться таковым, если его имя обозначено на произведении любым обычным способом, причем даже в том случае, если это имя - псевдоним, при условии, что принятый автором псевдоним не оставляет сомнений в его
221
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
от 9 сентября 1886г., 178 личности. Пункт 2 статьи 15 Бернской конвенции формулирует аналогичный подход и к идентификации изготовителя кинематографического произведения: «Изготовителем кинематографического произведения предполагается, пока не доказано противное, физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на этом произведении обычным образом». Учитывая то, что авторское право, переходящее к наследникам по российскому праву, охраняется в большинстве стран мира в силу международных договоров, диссертант считает, что именно пункты 1 и 2 статьи 15 Бернской конвенции должны быть прежде всего положены в основу деятельности нотариусов по установлению принадлежности авторских прав наследодателю. Единообразие правоприменительной практики в данном вопросе может быть достигнуто только в 222 том случае, когда в Методических рекомендациях нотариусам будет прямо предписано учитывать в составе наследственной массы соответствующие исключительные авторские и смежные права, например, следующим образом: (о) Если при описи наследственного имущества среди прочих вещей наследодателя обнаружено литературное, научное или художественное произведение, воспроизведенное на материальном носителе с обозначением любым образом имени наследодателя как автора произведения, и при этом будут отсутствовать доказательства того, что данное произведение является служебным, в отношении которого исключительные права принадлежат работодателю наследодателя, то в составе наследственного имущества умершего автора должны
учитываться имущественные авторские права на такое произведение и права собственности на каждый экземпляр произведения, принадлежащий наследодателю. Если ни одного экземпляра такого произведения наследодателя не будет обнаружено среди прочих вещей наследодателя, но наследники предъявят принадлежащий другому лицу экземпляр опубликованного такого произведения, то в состав наследственного имущества может быть включено авторское право наследодателя в отношении названного произведения. (оо) При отсутствии доказательств противного за наследодателем должны признаваться законные исключительные права работодателя на служебное произведение, если наследники предъявят экземпляр произведения, на котором имя наследодателя указано как обладателя исключительных имущественных авторских прав, а имя бывшего работника наследодателя - как автора произведения, и любые документы, подтверждающие творческую работу автора произведения по трудовому договору с наследодателем. При отсутствии последних из названных документов, факт создания служебного произведения для наследодателя-работодателя может быть подтвержден свидетельскими показаниями, в том числе и самого автора произведения — бывшего работника наследодателя. (ооо) Если наследниками будет предъявлен экземпляр аудиовизуального произведения, на котором имя наследодателя указано как имя изготовителя аудиовизуального произведения, то, при отсутствии доказательства противного, законные исключительные авторские права изготовителя аудиовизуального произведения должны признаваться принадлежащими наследодателю и включаться в состав наследственного имущества. 180 При этом для выявления круга кредиторов наследодателя-изготовителя аудиовизуального произведения нотариус вправе предложить наследникам представить договоры, заключенные наследодателем с авторами и исполнителями, имена которых указаны на экземпляре аудиовизуального произведения. (оооо) Факт принадлежности наследодателю исключительных имущественных прав на фонограмму устанавливается в порядке, аналогичном выше предусмотренному для наследуемых исключительных прав производителя аудиовизуального произведения. (ооооо) Если среди прочих вещей наследодателя обнаружен экземпляр литературного, научного или художественного произведения, воспроизведенного на материальном носителе без указания имени автора или правообладателя, то по заявлению наследников и под их ответственность в состав наследственной массы могут быть включены право собственности на данный экземпляр произведения и соответствующие имущественные авторские права наследодателя, если только у нотариуса нет обоснованных сомнений в том, что названный экземпляр является необнародованным оригинальным экземпляром произведения, созданного единоличным творческим трудом наследодателя. Предложения (о) -н (ооооо) направлены на то, чтобы упростить наследникам принятие наследуемых авторских и смежных прав, предотвратить их переход в состав выморочного имущества только из-за того, что их принадлежность наследодателю окажется слабо идентифицируемой, что в конечном итоге в полной мере соответствует не только духу статьи 15 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, но и пункта 4 статьи III Всемирной конвенции об авторском праве, предусматривающего, чтобы в каждом Договаривающемся государстве были установлены без каких-либо формальностей 181 правовые средства, обеспечивающие охрану не выпущенных в свет произведений граждан других Договаривающихся государств 223.
182 ЗАКЛЮЧЕНИЕ Обозревая законченное исследование в целом, следует признать, что общий порядок наследования, предусмотренный главами 61 -н 64 третьей части Гражданского кодекса Российской Федерации, мало применим к авторским и смежным правам, поскольку не учитывает нематериальную природу данного вида наследственного имущества, не поддающегося точной денежной оценке. Исправление этой негативной ситуации требует от законодателя комплексного подхода:
- прежде всего требуется
одновременное внесение взаимосвязанных изменений и
-
далее необходимо внести
соответствующие изменения и дополнения в Надо заметить, что проведенное исследование различных аспектов наследования авторских и смежных прав может быть положено в основу правового регулирования наследования и других видов интеллектуальной собственности (исключительные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец, топологию интегральной микросхемы, селекционное достижение), также не поддающихся точной денежной оценке. 183 Список основной использованной литературы и неопубликованных документов (источников)
1.
Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12
2.
Евразийская патентная конвенция, подписанная 9 сентября 1994г. в г.
Москве и
3.
Конвенция о правовой помощи
и правовых отношениях по гражданским,
4.
Всемирная конвенция об авторском праве, пересмотренная в Париже 24 июля
5.
Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений
от
6.
Федеральный закон от 25 июля 2002г.
№ 115-ФЗ «О правовом положении
7.
Федеральный закон от 26 ноября 2001г. № 147-ФЗ «О введении в действие
части
8.
Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть третья. Федеральный закон
от
9.
Федеральный закон от 8 августа 2001г. № 128-ФЗ «О лицензировании
отдельных
10.
Уголовный кодекс Российской
Федерации от 13 июня 1996г. № 63-ФЗ с 185 4404 и ст. 4405; от 31.12.2001 № 53 (ч. 1) ст. 5028; от 11.03.2002 № 10 ст. 966; от 18.03.2002 № 11, ст. 1021; от 13.05.2002 № 19, ст. 1793 и ст. 1795; от 01.07.2002 № 26, ст. 2518; от 29.07.2002 № 30, ст. 3020 и ст. 3029
11.
Гражданский
кодекс Российской Федерации. Часть вторая. Федеральный закон
12.
Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995г. № 223-ФЗ с
13.
Федеральный закон от 20
февраля 1995г. № 24-ФЗ "Об информации,
14.
Закон
Российской Федерации от 29 декабря 1994г. № 77-ФЗ «Об обязательном
15.
Гражданский
кодекс Российской Федерации. Часть первая. Федеральный закон 186 Федерации, 1994, № 32, ст.3301; № 9 ст. 773; № 34, ст. 4026; "Российская газета" от 28.04.2001 и от 26 марта 2002г.
16.
Закон Российской Федерации от 6 августа 1993г. № 5605-1 "О селекционных
17.
Закон Российской Федерации от 21 июля 1993г. № 5485-1 "О государственной
18.
Закон Российской Федерации от 9 июля 1993г. № 5351-1 «Об авторском праве
и
19.
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11 февраля
20.
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3526-1 "О правовой
21.
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3523-1 "О правовой 187
22.
Закон Российской Федерации от 23 сентября 1992г. № 3520-1 "О товарных
23.
Патентный закон Российской Федерации от 23 сентября 1992 № 3517-1 с
24.
Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик // Ведомости
25.
Указ Президента Российской
Федерации от 6 марта 1997г. № 188 "Об
26.
Постановление Правительства Российской федерации от 4 июня 2002г. № 381
27.
Постановление Правительства Российской Федерации от 27 мая 2002г. № 350 188
28.
Постановление Правительства РСФСР от 5 декабря 1991г. № 35 "О перечне
29.
Постановление СМ СССР от 29 июня 1984г. № 683 «Об утверждении положения
30.
Приказ Минюста Российской Федерации от 15 марта 2000г. № 91
«Об
31.
Инструкция о порядке совершения нотариальных действий должностными
32.
Официально неопубликованная
Инструкция Минфина СССР от 19 декабря 1984г.
33.
Определение Конституционного суда
РФ от 2 ноября 2000г. "Об отказе в 189
34.
Определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 22 мая 2001г.
35.
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 5 ноября 1998г. № 15 «О
36.
Ананьева Е.В, Гусев О.Б. и др. Защита авторских и смежных
прав по 37. Антокольская М.В. Семейное право. - М.: Юрист, 1999
38.
Баринов Н. Новый Гражданский кодекс Российской Федерации: наследственное
39.
Белов В.А. Круг наследников по закону / Вестник Московского
университета, Сер.
40.
Борохович Л.Н., Монастырская А.А., Трохова М.В. Ваша интеллектуальная
41.
Вальтер М.М. Связь и сопоставление Римской конвенции, договора ВОИС по
42.
Власов Ю.Н., Калинин В.В. Наследование по закону и завещанию - М.:
Юрайт, 190
43.
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
44.
Гаврилов Э.П. Авторские договоры в России// Авторское право. Бюллетень
45.
Гаврилов Э.П. Комментарий к Закону об авторском праве и смежных правах.
-
46.
Гаврилов Э.П. Советское авторское право. Основные положения. Тенденции
47.
Гантемирова Л.А.
Выступление на круглом столе «Зашита права
48.
Гражданское право. Учебник / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. -
М.:
49.
Гришаев СП. Средства массовой информации и авторское право // Авторское 50. Грудцына Л.Ю. Наследование в вопросах и ответах. - М.: Бератор-Пресс, 2002
51.
Данилов Е.П. Наследование. Нотариат. Похороны: Комментарии. Адвокатская
52.
Диордиева О.Н. Плюсы и минусы нового наследственного права и проблемы
53.
Дождев Д.В. Римское частное право.
Учебник для вузов/Под ред. проф.
B.C. 191
54.
Дозорцев В.А. Понятие
исключительного права. //Юридический мир, 2000, № 6,
55.
Зеленков А. Баршев В. Суд по делам Паутины// Российская газета от
25.03.2003 56. Иоффе О.С. Советское гражданское право (курс лекций). Т.Ш.Л., 1965
57.
Кабатов В.А. Новое в наследственном праве России / Государство и право,
2002,
58.
Калятин В.О. Интеллектуальная
собственность (Исключительные права).
59.
Козлова Н.В. Организационные формы предпринимательства: достоинства и
60.
Кокина С.
Исполнения как объекты смежных прав: понятие, содержание, виды,
61.
Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации части первой
62.
Комментарий к ГК РСФСР/ под
редакцией профессоров Е.А.Флейшиц и
63.
Кондрин А. Регистрация авторского права - самый эффективный способ
борьбы
64.
Крашенинников П. Круг наследников расширяется / Российская газета № 234 192
65.
Краюшкин И.А. Институт наследования: прошлое, настоящее, современные
66.
Макагонова Н.В. Авторское право: Учебное пособие / Под редакцией Э.П. 67. Максимович Л. Наследование по закону / "Закон", 2002, № 9, С. 101
68.
Матвеев Ю.Г. Международная
охрана авторских прав (издание второе,
69.
Мелузова А.О. Исключительные
имущественные права на программы для ЭВМ и
70. Мелузова
А.О. Фактор срочности как отличительная особенность при
71.
Мелузова А.О. Наследование авторских прав.//Интеллектуальная
собственность:
72.
Мелузова А.О. Наследование в правах и обязанностях автора по авторскому
73.
Мелузова А.О. Возможно ли
наследственное правопреемство в правах и 193 собственность: правовые, экономические и социальные проблемы. Сборник трудов аспирантов РГИИС в трех частях. - М.: РГИИС, 2003, часть 1, С. 170
74.
Мелузова А.О. Правомочия
наследников в отношении личных неимущественных
75.
Мирошникова М. Авторский договор// Интеллектуальная
собственность.
76.
Мирошникова М. Особенности перехода авторских прав по
российскому
77.
Моргунова Е. Авторские правомочия: теория и практика// Интеллектуальная
78.
Муратова С.А., Тарсамаева Н.Ю. Семейное право: Учебное пособие. - М.:
79.
Ожегов СИ. Словарь русского языка.
Издание третье под общей редакцией СП.
80.
Оуэн Л. Приобретение и
продажа авторских прав на литературные
81.
Павлова Е. Наследование интеллектуальной собственности // Закон. 2001, №
4,
82.
Петрова Т. Коммерческая тайна и ИС // Интеллектуальная собственность.
2000,
83.
Пиляева В.В. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации 194
84.
Предложения по внесению изменений и дополнений в Закон
Российской
85.
Пухан Иво, Поленак-Акимовская Мирьяна. Римское право (базовый учебник). 86. Разинкова М.Н. Закрытое завещание. / Нотариус, 2002, № 4 (36), С. 30
87.
Ратников А. О правовых понятиях,
именуемых термином "интеллектуальная
88.
Рузаков Б. Рузакова О. Перспективы правового регулирования программ для
89.
Рузакова О. Права на объекты интеллектуальной собственности в имуществе
90.
Рузакова О. Наследники
как субъекты авторско-правовых отношений
91.
Савельев Д. Проблемы доказывания права авторства в суде //
92.
Сегалова Е.А. Наследование членов семьи и ближайших
родственников: 195
93.
Сергеев
А.П., Толстой Ю.К, Елисеев И.В. Комментарий к ГК РФ, части третьей
94.
Сергеев А.П. Право интеллектуальной собственности в Российской
федерации.
95.
Серебровский В.И. Избранные труды по наследственному и страховому праву.
-
96.
Силонов И.А. Авторское право в шоу-бизнесе: Нормативные акты и
комментарии
97.
Силонов И. О наследовании авторских прав и случаях прекращения авторских
98.
Силонов И. Авторские и смежные права в шоу-бизнесе // Интеллектуальная
99.
Смирнов
В. Ноу-хау в российском законодательстве // Интеллектуальная
100.
Соловьев Р.В. Авторское право: Комментарий к Закону Российской Федерации
101.
Стешенко Л.А., Шамба Т.М. Нотариат в Российской Федерации: Учебник для
102.
Стремецкая Н.Л. Взаимосвязь авторского права и смежных прав как
институтов 103.Сучков А.А. Завещание, вступление в наследство и раздел имущества. - М.: ЗАО «Книга сервис», 2002 196
104.
Телюкина М. Ключ от права передачи
// «ЭЖ - Московский выпуск», 2003, № 11,
105.
Телюкина МБ. Наследственное право:
Комментарий Гражданского кодекса
106.
Тихомирова Л.В., Тихомиров М.Ю. Юридическая энциклопедия. Издание 5-е,
107.
Толстой В. Принятие наследства и отказ от его принятия // Советская
юстиция,
108.
Хаметов Р. Установление факта охраноспособности произведения и
109.
Чепига Т. Способы принятия наследства // Советская юстиция, 1968, № 16,
С.
110.
Чернышева С.А. Охрана смежных прав в России// Юридический мир, 2002, №
3,
111.
Чернышева С.А. Правоотношения в сфере художественного творчества. — М.:
112.
Штумпф Г. Договор о передаче ноу-хау / Перевод с немецкого В.И.
Дергачева,
113.
Энтин В. Правовая природа смежных прав, правовые гарантии соблюдения
114.
Янушкевич И.П. Авторское право в Российской Федерации: Учебное пособие.
- 197
115.
Blank
X.
Права исполнителей //Авторское и смежное право в Европейском
116.
Richardson M. Intellectual Property Protection and the Internet
// European | ||||||||||||||||||
| Спонсоры сайта: Институт глобалистики
и коммуникаций,
НИИ Европейского развития
|
|
|
Авторское право на тексты принадлежит их авторам, все тексты предоставлены только для ознакомления. |
