МОСКОВСКАЯ АКАДЕМИЯ ЭКОНОМИКИ И ПРАВА

МАКЕЕВ Кирилл Сергеевич

Государственная регистрация как механизм контроля и регулирования иностранных инвестиций в России

Специальность 12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Диссертация на соискание ученой степени кандидата

юридических наук

Научный руководитель

доктор юридических наук, профессор

Вознесенская Н. Н.

Москва 2005

2 ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение.........................................................................................3

Глава 1. Становление правового регулирования иностранных инвестиций

в    России..........................................................................13

§1. Правовое регулирование создания и деятельности совместных предприятий

в СССР....................................................................................13

§2. Развитие законодательства об иностранных инвестициях в России.........20

§3. Международные соглашения как источник регулирования иностранных

инвестиций..............................................................................30

Глава 2. Государственная регистрация организаций с участием

иностранного капитала........................................................45

§1. Организационно-правовые формы предприятий с иностранными

инвестициями на территории России..............................................45

§2. Процедура государственной регистрации коммерческих организаций с

иностранными инвестициями в России.............................................56

§3. Международная практика государственной регистрации компаний с

участием иностранного капитала на примере Германии, Франции и ЕС....81 Глава 3. Государственная регистрация как механизм защиты прав

иностранного инвестора на рынке недвижимости...................101

§1. Недвижимость как особый объект инвестиций.................................101

§2. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с

ним как гарантия соблюдения законных интересов и прав иностранных

инвесторов на рынке недвижимости в России..................................112

§3. Регистрация лизинга недвижимости - особой формы инвестирования.... 123

Заключение...................................................................................139

Список использованной литературы....................................................142

Введение

Характерным для современного развития мирового хозяйства является интенсивный рост международного движения капиталов. По данным на 2001 г., годовой объем частных иностранных инвестиций достиг 880 млрд. долларов¹.

Отказ какой-либо страны от использования иностранных инвестиций неминуемо приводит к отставанию ее экономического развития, что особенно характерно для эпохи использования новых технологий.

Значительное влияние на привлечение иностранных инвестиций оказывает государственная политика в отношении капиталовложений, стабильность функций органов государственного управления, способы и методы осуществления их деятельности и в целом эффективность работы всего государственного аппарата по управлению экономикой. Возможности государства управлять, регулировать и контролировать развитие экономики своей страны - велики. Если профессионально понимается задача и ее осуществление разумно сочетается с потенциалом страны, то результаты государственного управления могут быть достаточно эффективными, что в свою очередь будет способствовать социально-экономическому росту.

В России решение проблем управления иностранным капиталом в настоящее время связано с проведением экономических реформ и совершенствованием российского законодательства. Не верно полагать, что при рыночных отношениях государственное регулирование отпадает. Между тем принцип свободы предпринимательства требует и обусловливает изменение методов и рычагов воздействия на экономические отношения. Это прежде всего касается отказа (полного или частичного) от прямых запретов и бесконечной системы разрешений. Система разрешений порождала не только неуверенность

¹ Политика привлечения прямых иностранных инвестиций в российскую экономику. Бюро экономического анализа. -М, 2001. С. 13.

4

у  предпринимателей,  но  и  постоянную  их  зависимость   от  чиновничьего аппарата.

Не все сферы экономики в одинаковой степени подвержены государственному регулированию. Рассматриваемая нами сфера иностранных инвестиций является одной из наиболее зависимых от государственного регулирования. Так, до 1987 г. существовал полный запрет на доступ иностранного капитала в СССР, и никаких отношений с иностранными инвесторами вообще не существовало. Такой проблемы в СССР просто не было, несмотря на то, что в мировое движение капитала были вовлечены все государства мира (кроме стран социалистического лагеря).

Открыв доступ для иностранного капитала, Советское государство установило целую систему ограничений и запретов, что никак не соответствовало рыночным отношениям. В результате иностранный капитал в страну не пошел, тем более что существовавшая в стране плановая экономика была для него инородной. Стало очевидно, что необходимо изменить подходы к регулированию иностранных инвестиций, и было принято правильное решение - ориентироваться на международную практику. В июле 1991 г. был принят первый закон «Об иностранных инвестициях в РСФСР», который во многом соответствует международной практике регулирования правовых проблем иностранных инвестиций, в частности международным соглашениям о поощрении и защите иностранных капиталовложений.

В этот период происходит практически полный отказ от административного метода управления инвестиционным процессом. Это нашло отражение в замене разрешительного порядка (причем чрезвычайно усложненного) создания предприятий с иностранными инвестициями на нормативно-явочный, в отказе от прямых ограничений доли участия иностранного инвестора в капитале таких предприятий, органах его управления и т.д.

5

Отмена запретов и ограничений и особого разрешительного порядка не означала отказа от государственного управления, но свидетельствовала о серьезных его изменениях.

Эффективность регулирования иностранных инвестиций в условиях рынка и свободы предпринимательства основана на переходе от системы разрешений к регистрационному порядку допущения и деятельности иностранных инвесторов. Все это потребовало создания нового метода управления инвестиционными процессами. На сегодняшний день важнейшим механизмом государственного регулирования в этой сфере является государственная регистрация.

Указанные положения предопределили выбор темы исследования, ее актуальность и практическую значимость. Избрав темой исследования механизм государственной регистрации в аспекте его воздействия на иностранные инвестиции, автор видит свою основную задачу в том, чтобы показать, что этот механизм способен не только контролировать соблюдение норм законов при создании компаний и покупке недвижимости иностранным инвестором, но и защищать его права и интересы. Этой задаче соответствует структура работы.

В первой главе показываются сложный процесс становления в России законодательства об иностранных инвестициях, особые трудности его развития в период плановой экономики (1987 г.). Тогда не просто было определить права и интересы иностранного инвестора, в связи с неустоявшейся терминологией, отсутствием корпоративного законодательства.

Вторая глава посвящена главным образом развитию правового статуса предприятий с участием иностранного капитала [от совместных предприятий (СП) и предприятий с иностранными инвестициями (ПИИ) до коммерческих организаций с иностранными инвестициями (КОИИ)], изменению процедуры их создания и регистрации.

Особое внимание уделяется защите прав иностранных инвесторов в качестве акционеров, которая обеспечивается нормами национального права, в

6

первую очередь корпоративного права, и нормами соответствующих международных соглашений, в которых участвует Россия. Подробно рассмотрен процесс регистрации организаций с участием иностранных инвестиций.

Определяются основные функции механизма государственной регистрации, среди них особо выделяется защитная функция.

Для сравнения приводится практика регистрации компаний в странах Европы.

В третьей главе рассматриваются правовые проблемы, связанные с обеспечением прав иностранных инвесторов на рынке недвижимости и при заключении сделок с недвижимым имуществом. Показывается, что основным механизмом обеспечения защиты прав и интересов иностранного инвестора является государственная регистрация.

В работе также содержатся предложения по совершенствованию механизма государственной регистрации с учетом международной практики, и в частности практики Европейского союза.

Предметом исследования являются содержащиеся в действующем российском законодательстве нормы, создавшие новый механизм государственной регистрации юридических лиц, в том числе с участием иностранного капитала, а также прав иностранного инвестора на рынке недвижимости. Этот механизм обеспечивает систему государственного контроля процесса создания юридических лиц и приобретения прав на недвижимость, а также защиту прав и интересов субъектов, прошедших процедуру государственной регистрации.

Цель исследования - проследить становление нового механизма государственной регистрации, выявить его основные принципы, раскрыть содержание его важнейших функций и показать, в чем состоит стимулирующее государственное воздействие на приток иностранных инвестиций, что позволяет рассматривать государственную регистрацию в качестве одного из методов государственного управления в этой сфере.

7

Методология исследования. В работе использованы аналитический, формально-юридический, логический и исторический методы исследования, но главным образом - сравнительно-правовой. Российское право сопоставлялось с правом европейских государств и с правом Европейского союза в рассматриваемой сфере.

Теоретическую основу исследования составили труды известных ученых-юристов как дореволюционной России, так и современной: М.М. Агаркова, В.А. Алексеева, М.И. Брагинского, А.В. Бенедиктова, В.В. Витрянского, И.С. Зыкина, А.И. Каминки, В.В. Лаптева, Л.А. Лунца, Ф.Ф. Мартенса, М.Г. Розенберга, О.Н. Садикова, Г.Ф. Шершеневича. В работе использованы труды экономистов и юристов по инвестиционным проблемам, а также по общим вопросам гражданского права: М.М. Богуславского, А.С. Булатова, Н.Н. Вознесенской, А.В. Дмитриева, Н.Г. Дорониной, Ю.А. Ершова, Ю.И. Кормоша, Ю.П. Корчагина, Л.К. Линник, А.Л. Маковского, Н.Г. Семилютиной, В.П. Серегина, В.В. Силкина, С. А. Сосны, И.П. Фаминского. Отдельные разделы работы написаны с учетом работ зарубежных авторов: Ф. Джессапа, Ф. Кана, П. Фишера, Чен-Наи-Руена, Г. Шварценбергера.

Научная новизна диссертационного исследования. Данная работа является одним из первых комплексных сравнительно-правовых исследований механизма государственной регистрации в аспекте ее воздействия на иностранные инвестиции. Ее научная новизна заключается в следующем:

-  аргументировано, что механизм государственной регистрации не только выполняет   функции   контроля    при    создании    иностранным    инвестором предприятий на территории России и приобретении им прав на недвижимое имущество, но и способствует обеспечению защиты прав инвестора в качестве акционера и его прав и интересов на рынке недвижимости;

- предложена авторская трактовка понятия «государственная регистрация» как института гражданского законодательства в аспекте его воздействия на приток   иностранного   капитала   в   экономику   России.   Оно   может   быть

использовано в практической деятельности для квалификации определенных отношений, возникающих в хозяйственной деятельности между субъектами гражданско-правовых отношений при осуществлении ими действий, направленных на защиту их собственных прав и интересов;

-  выделены и обоснованы основные функции механизма государственной регистрации,    призванные    обеспечить    должный    контроль    со    стороны государства за различными процессами в сфере привлечения иностранных инвестиций в экономику России и управление ими;

-  высказаны предложения по совершенствованию действующего порядка государственной регистрации как в области регистрации юридических лиц, так и при регистрации прав на объекты недвижимого имущества (особого объекта инвестиций), реализация которых будет способствовать оптимизации процесса государственной регистрации;

предложено внести изменения в действующее российское законодательство, направленные на пресечение следующих негативных явлений, наблюдаемых на российском инвестиционном рынке. Это и коррупция, и «темные» сделки, и утаивание истинных доходов, и неполные выплаты налогов, и многое другое. Кроме того, изменения касаются и отдельных статей специальных законов, например ст. 3 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ.

Основные положения и выводы, выносимые на защиту: F. Предлагается следующее определение государственной регистрации: это акт публичной власти, удостоверяющий наличие конкретного гражданского права или    гражданско-правового    факта,    приобретенных    (или    возникших)    с соблюдением всех предписанных законом норм и процедур, и обеспечивающий их охрану лицам, прошедшим государственную регистрацию. П.   Созданный   Федеральным   законом   «О   государственной   регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»  от 08.08.2001   г. №129-ФЗ механизм государственной регистрации юридических лиц следует рассматривать как принципиально новый, который:

9

а)  впервые устанавливает единый порядок государственной регистрации всех юридических  лиц  (включая   юридические  лица  с  участием   иностранного капитала), а также единый орган, осуществляющий такую регистрацию;

б)    закрепляет   нормативно-явочный   (регистрационный)   порядок   создания юридических лиц;

в) требует регистрации не только самого факта создания юридического лица, но и всех изменений, касающихся участников, размера капитала, количества и видов   акций,   что   особенно   важно   для   коммерческих   организаций   с иностранными инвестициями;

г) впервые создает единый реестр для всех регистрируемых юридических лиц. III. На основе анализа указанного закона о регистрации и практики его применения   автор   выделяет   пять   основных   функций,   осуществляемых государственной регистрацией:

1.    Правоустанавливающую    (правоудостоверяющая).    Регистрация    -    это завершающий акт создания юридического лица. Статус юридического лица приобретается с момента регистрации, все изменения вступают в силу также с момента регистрации; начало деятельности, пределы ответственности также определены  регистрацией, закрепляющей за регистрируемым  юридическим лицом     конкретную     правовою      форму     (общество      с     ограниченной ответственностью, акционерное общество и т.д.).

2.  Государственного контроля. Государство в лице компетентных органов осуществляет проверку процедур создания (ликвидации или реорганизации) юридических лиц на соответствие действующему законодательству. Функция контроля способствует государственному управлению в этой сфере.

3. Государственного учета всех юридических лиц, создаваемых на территории Российской Федерации, в Едином государственном реестре юридических лиц, куда заносятся все сведения о них.

4.    Информационную.    Регистрирующие    органы    предоставляют    сведения заинтересованным лицам  о  внесенных  в  реестр  юридических  лицах.   Эта функция    обеспечивает   право    на   информацию,    без    чего    практически

10

невозможно осуществлять предпринимательскую деятельность в условиях рынка.

5. Защитную. Эту функцию диссертант выделяет особо. Учет всех юридических лиц в едином реестре имеет большое значение для инвестора. Внесение иностранного инвестора в реестр в качестве акционера созданной им компании, сведений о количестве и видах его акций является достоверным доказательством этих фактов, которые трудно оспорить недобросовестным конкурентам.

IV.    Государственная   регистрация    прав   на   недвижимость   и   сделок   с недвижимым  имуществом имеют еще большее значение,  чем регистрация юридических лиц. Объясняется это некоторыми пробелами в законодательном регулировании недвижимости, регистрация в известной мере их восполняет.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним является юридическим актом признания и подтверждения государством этих прав и единственным доказательством существования субъективного права на недвижимость. Факт регистрации удостоверяет наличие права на недвижимость у лица, обратившегося за регистрацией. Вопрос же о возникновении прав на недвижимость не всегда ясен и требует дополнительного нормативного регулирования.

V.  Анализируя Федеральный закон «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» от 21.07.1997 г. №122-ФЗ и практику его    применения,    автор    выделяет    те    же    пять    основных    функций, осуществляемых   государственной   регистрацией,   что   и   при   регистрации юридических лиц, а именно: правоустанавливающую (правоудостоверяющая), контроля, учета, информационную и защитную, при этом отмечая их некоторое отличие.

При регистрации недвижимости первая функция не всегда будет правоустанавливающей, но всегда правоудостоверяющей. Функция защиты приобретает еще большее значение при регистрации недвижимости. Государство    охраняет   зарегистрированное    право   на   недвижимость    от

11

недобросовестных посягательств, причем как со стороны третьих лиц, так и, возможно, государственных органов, предотвращая правонарушения.

Государственная регистрация недвижимости несет еще дополнительную функцию - фискальную, обеспечивающую поступление в бюджет средств от налогообложения недвижимости.

VI.    Выдвигается   ряд   предложений   по   совершенствованию   российского законодательства.  Отмечая  недостатки российского  регулирования  лизинга недвижимости,   в   частности   отсутствие   возможности   выкупа   земельного участка,   на   котором   находится   объект  недвижимости   (здание,   строение, сооружение), приобретаемый по лизингу, автор предлагает внести изменения в ст. 666 Гражданского кодекса РФ и в ст. 3 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)» и разрешить приобретать в лизинг те земельные участки, которые составляют единый комплекс с недвижимостью.

VII.   Вносится предложение изменить требование Федерального закона «О государственной     регистрации     юридических     лиц     и     индивидуальных предпринимателей»  о  пятидневном   сроке  регистрации   и   продлить   его   в соответствии с международной практикой до нескольких недель, поскольку пятидневный срок не дает возможности регистрирующему органу провести должную     экспертизу     многочисленных     документов,     требуемых     при регистрации.

VIII.   Проанализировав  системы  регистрации  компаний  ряда  стран,  автор приходит к выводу, что национальные системы регистрации обеспечивают информацию лишь по участникам внутреннего рынка, что недостаточно при интенсивном развитии международных связей. В связи с этим предлагается использовать практику Европейского союза по объединению информационных систем регистрирующих органов стран ЕС в единую сеть - Европейский бизнес-регистр. Это позволит создать реестр сведений о компаниях независимо от места их регистрации, различий в системах и процедурах регистрации. Механизм государственной регистрации, действующий в России в настоящее время, к тому препятствий не содержит.

12

Теоретическая и практическая значимость исследования определяется его актуальностью и новизной. Сформулированные в диссертации положения могут быть использованы для совершенствования процесса государственной регистрации, главным образом Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» и приведения его в соответствие с гражданским законодательством. Кроме того, сделанные выводы могут быть использованы при разработке концепции становления и развития единого института государственной регистрации.

Апробация результатов исследования. Данная работа обсуждена и одобрена на заседании кафедры предпринимательского права Юридического института Московской академии экономики и права.

Основные ее положения и выводы были изложены в четырех опубликованных по теме исследования статьях автора.

Результаты исследования использованы им в учебном процессе по дисциплине «Предпринимательское право», а также при подготовке докладов, обсуждаемых на конференциях, посвященных проблемам правового регулирования недвижимости и ее доходности, проходивших в Учреждении юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории города Москвы.

Также материалы диссертационного исследования использованы на практике Представительством Компании с ограниченной ответственностью «Трехпрудный Менеджмент Лимитед» (Кипр) в г. Москве для организации инвестиционного процесса этой компании. Кроме того, в ходе осуществления государственной регистрации имущественных прав для организации хозяйственной деятельности Представительства.

13

Глава  1.  Становление  правового  регулирования  иностранных инвестиций в России

§1.    Правовое   регулирование   создания    и    деятельности    совместных предприятий в СССР

Формируя общую картину становления законодательства об иностранных инвестициях в России и прослеживая его главные особенности и тенденции по основным законодательным актам, мы ставим перед собой задачу уделить особое внимание регулированию регистрационного процесса, выявлению функций регистрационных органов, требованию их к предоставлению документации и т.д. и, главное, определить их роль и значение в государственном регулировании и контроле за процессом инвестирования.

Более 60 лет Советское государство относилось сугубо отрицательно к иностранному капиталу, создавая государственную плановую экономику¹. Своеобразие политического и экономического развития СССР строилось на том, что были отвергнуты традиционные формы и методы хозяйствования царской России, существовавший иностранный капитал был полностью национализирован, иностранный инвестор изгнан. Ни о каком допуске иностранного капитала в период существования государственной собственности, государственных предприятий, системы государственного планирования народного хозяйства, командно-административных методов руководства не могло быть и речи.

Без учета указанного трудно понять, почему первые шаги, предпринятые в СССР спустя многие десятилетия по допуску иностранного капитала, были несовершенны и, как отмечается в печати, мало плодотворны. Причина, видимо, в том, что изменить привычное мышление и преодолеть устоявшееся

¹ Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. — М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ», «ИНФРА . М», 2001. С. 28.

14

отношение к иностранному капиталу как к «эксплуататору трудящихся» было очень непросто.

Появление первых нормативных актов, касающихся иностранных инвестиций в СССР, относится к январю 1987 г., когда произошел в принципе пересмотр отношения к иностранному капиталу. Содержание первых актов говорит о том, что при их подготовке были большие опасения, что как только иностранному капиталу разрешат доступ в СССР, он тут же заполонит нашу экономику.

Следует подчеркнуть, что в этих правовых актах не употреблялись такие термины, как «иностранный капитал», «иностранный инвестор». В них говорилось о совместных предприятиях (СП), их создании. Слова «капитал», «инвестиции» заменялись словом «участие».

13 января 1987 г. были приняты Указ Президиума Верховного Совета СССР «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельностью совместных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления»¹ и постановление Совета Министров СССР № 49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран»². Другое, той же даты, постановление Совета Министров СССР № 48, касалось создания совместных предприятий на территории СССР с участием стран - членов СЭВ³.

При анализе изданных в СССР правовых актов по регулированию иностранных инвестиций бросается в глаза тот факт, что было принято два отличающихся друг от друга документа: постановление СМ СССР № 48 и постановление СМ СССР № 49 по одному и тому же вопросу, касающемуся учреждения совместных предприятий на территории СССР.

¹  СП СССР. 1987. №9. Ст. 38.

² Там же. Ст. 40.

³ Там же. Ст. 39.

15

Это было нелогично, к тому же с практической точки зрения наличие двух разных актов затрудняло развитие трехстороннего сотрудничества в форме совместного предприятия, например при участии советского предприятия, предприятия из социалистической страны и капиталистической фирмы. Нельзя было ответить на вопрос, какое же постановление применимо.

Анализ специальных актов, Указа Президиума Верховного Совета СССР и постановлений СМ СССР № 48 и 49 позволяет считать, что они носят комплексный характер, содержат нормы о правовом статусе совместных предприятий, о порядке их создания и деятельности, о мерах ответственности, затрагивают регулирование трудовых и налоговых отношений и т.д.

Комплексное, но при этом весьма скудное регулирование сложной и многоплановой проблемы имело множество пробелов. В частности, не оговаривалось, в каких сферах могли создаваться совместные предприятия . Известно, что практически во всех странах мира в этой области деятельности имеются известные ограничения. Так, в большинстве капиталистических государств для этих целей открыты все сферы, за исключением страхования и некоторых оборонных отраслей.

Вместе с тем в постановлениях был закреплен ряд основополагающих принципов. Во-первых, указывалось, что совместные предприятия являются юридическими лицами советского права и на них распространяется советское законодательство. Во-вторых, для создания совместного предприятия был установлен строго разрешительный порядок. Учредители были обязаны получить разрешения от множества инстанций (более 20), включая различные министерства и ведомства - Госплан, Госснаб, Госбанк, Минфин, Минюст и т.д. Завершающей стадией являлось получение одобрения Совета Министров СССР. Необходимость одобрения Советом Министров СССР каждого совместного предприятия вскоре была признана нецелесообразной и отменена.   Как  бы   то   ни   было,   но   получение   множества   разрешений

¹ Иностранные инвестиции в России: современное состояние и перспективы/Под ред. И.П. Фаминского. - М.: Международные отношения, 1995. С. 25.

16

представляло собой хождение по мукам и занимало нередко не один год. Ясно, что такой порядок никак не соответствовал намерению создать рыночные отношения. Отметим еще один важный момент, который характеризует всю сложность проблемы создания совместных предприятий. В тот период в СССР отсутствовало корпоративное законодательство, и как, в какой правовой форме создавать совместные предприятия было не ясно.

В постановлениях предусматривалось, что СП создаются на основе учредительного договора, заключаемого между советским и иностранным участниками и устава СП. Однако это мало что проясняло. В постановлениях были перечислены некоторые условия, которые должны быть отражены в указанных документах, но и это трудностей не уменьшало. Например, постановления не требовали, чтобы участие в управлении СП зависело от участия в капитале (уставном фонде) по типу «одна акция, один голос». Иностранный участник нередко при мизерном вкладе в уставный фонд добивался большинства голосов на общем собрании и в других органах управления СП¹. Несмотря на то, что в выдаче разрешения на создание такого СП принимали участие многочисленные инстанции, ни одна из них не обратила на это внимание.

Кроме того, существовало слишком много ограничений для ино­странного инвестора. Например, его максимальное участие в совместном предприятии ограничивалось 49%. Главные руководители СП (председатель правления и генеральный директор) должны были быть советские граждане. Много неясностей связано с открытием валютных и рублевых счетов СП, с вопросами снабжения и сбыта продукции и т.д. Вскоре стали приниматься новые правовые акты в целях совершенствования первых постановлений. 17 сентября 1987 г. было принято постановление ЦК КПСС и Совета Министров СССР № 1074 «О дополнительных мерах по совершенствованию внешнеэкономической деятельности  в  новых  условиях  хозяйствования» ,

¹  Вознесенская Н.Н. Совместные предприятия как форма международного экономического сотрудничества. -М.: Наука, 1989.

² СЗ СССР. 1990. Т.9. Ст. 50-29.

17

которое внесло существенные изменения в постановление СМ СССР № 49, направленные на дальнейшее развитие сотрудничества с фирмами капиталистических и развивающихся стран, совершенствование работы по созданию и деятельности совместных предприятий. Постановление СМ СССР № 1405 «О дальнейшем развитии внешнеэкономической деятельности государственных, кооперативных и иных общественных предприятий, объединений и организаций»¹, принятое 2 декабря 1988 г., содержало ряд новелл, создавших более благоприятные, чем раньше, условия для развития совместных предприятий на территории Советского Союза.

Во-первых, постановление отменило ограничение на иностранное участие - 49% в уставном фонде. Доли советского и иностранного партнеров в совместном предприятии стали определяться по договоренности сторон. Во-вторых, оно внесло важные изменения в организацию управления совместными предприятиями, отменив требование о занятии двух высших постов советскими гражданами. Органам управления совместных предприятий было предоставлено больше прав. Вопросы найма и увольнения, формы и размеры оплаты труда, а также материального поощрения работников передавались на решение самих предприятий. В-третьих, был предоставлен ряд льгот как предприятию, так и его иностранному участнику. В-четвертых, установлен дифференцированный подход к совместным предприятиям, создаваемым на территории СССР. Теперь в зависимости от конкретных инвестиций предусматривались неодинаковые льготы. Большие льготы давались предприятиям, создаваемым в районе Дальнего Востока.

Помимо этих постановлений появилось огромное количество ведомственных постановлений и инструкций, которые нередко были недоступны участникам СП: инструкция Министерства финансов СССР от 24.11.1987 г. «О порядке регистрации совместных предприятий, международных объединений и  организаций, создаваемых  на территории

СЗ СССР. 1990. Т.9. Ст. 50-35.

18

СССР с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления», совместное письмо Министерства финансов СССР и Центрального статистического управления СССР от 27.02.1987 г. «О ведении учета и отчетности на совместных предприятиях в международных объединениях и организациях, создаваемых на территории СССР», Инструкция о налогообложении и многие другие.

В постановлении СМ СССР № 49 говорилось, что совместные предприятия руководствуются в своей деятельности не только этим постановлением, но и другими актами законодательства Союза ССР и союзных республик с изъятиями, установленными межгосударственными и межправительственными договорами СССР.

Под «другими актами» понимались прежде всего те, на которые были многочисленные ссылки в самом постановлении. Например, указы Президиума Верховного Совета СССР от 12.05.1978 г. «О подоходном налоге с иностранных юридических и физических лиц»¹, от 26.01.1981 г. «Об утверждении положения о взыскании не внесенных в срок налогов и неналоговых платежей»². Кроме того, в постановлении содержалась отсылка к трудовому законодательству и т.д.

Поскольку совместные предприятия являлись «юридическими лицами по советскому законодательству», на них, естественно, распространялись нормы общегражданского законодательства³. Это положение, однако, необходимо сопроводить оговоркой. Во-первых, на совместные предприятия не распространялись нормы Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, которые были адресованы только государственным организациям. По этой же причине не распространялся на них и Закон РСФСР от 25.12.1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности». Во-вторых, к совместным предприятиям не применялись те общегражданские

¹  СЗ СССР. 1990. Т.5. Ст. 485.

² Там же. Ст. 502.

³ Богуславский ММ, Орлов Л.Н. Законодательство России о совместных предприятиях. - М: БЕК, 1993. С. 56.

19

нормы,  которые  противоречили  специальным   нормам,  т.е.   нормам   самих специальных постановлений о совместных предприятиях.

По этому поводу следует заметить, что общегражданское законодательство СССР того периода было приспособлено к регулированию отношений государственных предприятий, которые являлись юридическими лицами по советскому праву при этом их снабжение было плановым, так же как и реализация их продукции. По сути, отношения между ними были специфическими. Так, за свои обязательства они несли ответственность весьма ограниченную, только тем своим имуществом, на которое могло быть обращено взыскание. Из этого имущества исключались оборудование, сырье, здания, сооружения и т.д. Подобные нормы, конечно, не могли применяться к СП.

После первых постановлений 1987-1988 гг. принимались довольно нерешительные меры в рассматриваемой сфере. Отдельные положения, касающиеся иностранных инвестиций, были вкраплены в некоторые союзные акты - Закон СССР от 6.03.1990 г. «О собственности в СССР»¹; Основы законодательства об инвестиционной деятельности в СССР от 10.12.1990г.² Несколько позднее был принят Указ Президента СССР от 20.10.1990 г. «Об иностранных инвестициях в СССР»³.

Перед августовским путчем, 5 июля 1991 г., были приняты, наконец, Основы законодательства об иностранных инвестициях, но им не суждено было стать общесоюзным актом - Союз вскоре распался.

Первый период развития советского законодательства, относящийся к совместным предприятиям с участием иностранного участника, пусть и был неуспешным, но все же значимым. После 60 лет железного занавеса, хотя и с ограничениями и препятствиями, наш рынок был открыт для иностранного капитала⁴.   Пожалуй,   этим  в   основном   и  исчерпывается  положительная

¹  СЗСССР. 1990. Т.2. Ст. 44-1.

² Ведомости Съезда народных депутатов СССР и Верховного Совета СССР. 1990. №51. Ст. 1109. (далее - Вед. СНД и ВС СССР).

³Тамже. №44. Ст. 944

⁴ Богуславский ММ Иностранные инвестиции: правовое регулирование. - М: БЕК, 1996.

20

оценка предпринятых начинаний, которые еще долго оставались не подкрепленными серьезными правовыми средствами, несмотря на многочисленные меры, принимаемые для совершенствования правового регулирования. Однако эти меры не столько совершенствовали правовое регулирование инвестиционных процессов в России, сколько вносили в него нестабильность. Главное заключалось в том, что не было ответа на вопрос: как вписать инородный элемент в плановую экономику?

Несмотря на впечатляющее число совместных предприятий, созданных в тот период, привлечь сколько-нибудь серьезный иностранный капитал не удалось. Иностранный инвестор хотя и стремился закрепиться на нашем рынке, но серьезного капитала не вносил в ожидании лучшего будущего.

§2. Развитие законодательства об иностранных инвестициях в России

Лишь с принятием 04.07.1991 г. Закона РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» № 1545-1^х можно говорить, по нашему мнению, о начале становления инвестиционного законодательства в России.

С 1991 г. по 1999 г. правовое регулирование иностранных инвестиций в России основывалось на двух законах - указанном Законе 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР» и Законе РСФСР «Об инвестиционной деятельности в РСФСР» 1991 г.²

В первоначальную редакцию Закона об иностранных инвестициях были внесены не очень значительные изменения Указом Президента Российской Федерации от 24.12.1993 г.³; федеральными законами от 19.06.1995 г., от 16.11.1997 г. и от 10.02.1999г.⁴

¹  Ведомости Съезда народных депутатов РСФСР и Верховного Совета РСФСР. 1991. №29. Ст. 1008. (Далее -Вед. СНД и ВС РСФСР).

² Там же. Ст. 1005.

³ Указ Президента РФ от 24.12.1993 г. № 2288 «О мерах по приведению законодательства в соответствие с Конституцией РФ» // Российская газета. 1994. 14 янв. (Извлечение, п. 22).

⁴ Российская газета. 1995. 22 июня; 1997. 22 нояб.; 1999. 17 февр.

21

Закон РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г. - это основополагающий правовой документ. По своему содержанию и форме он значительно более совершенен, чем рассмотренные в § 1 гл. 1 диссертации правовые акты о совместных предприятиях.

Во-первых, стоит сказать несколько слов о терминологии. Закон назван -«Об иностранных инвестициях в РСФСР», в нем используются термины: иностранный инвестор, иностранные инвестиции, прибыль, предприятия с иностранными инвестициями, гарантии иностранным инвесторам, т.е. применяется терминология, принятая в международной практике.

Во-вторых, этот Закон регулирует именно иностранные инвестиции. Заслуживает внимания определение этого понятия, данное в ст. 2: «Иностранными инвестициями являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемые иностранными инвесторами в объекты предпринимательской и других видов деятельности в целях получения прибыли (дохода)»¹.

В постановлениях о совместных предприятиях подобного определения не содержалось, там говорилось об «участии» иностранных фирм в СП, тем более не использовался термин «прибыль». В советскую эпоху принято было говорить о доходах, относя «прибыль» к капиталистическому способу производства. С началом реформ происходит переосмысление некоторых экономических категорий и понятий. Главное содержание данного Закона составляют понятия иностранных инвестиций и иностранного инвестора. К иностранным инвесторам были отнесены иностранные юридические лица -любые компании, фирмы, предприятия, организации, созданные по законодательству страны своего местонахождения. Кроме того, это иностранные физические лица, иностранные государства, международные организации. Далее в законе говорится об осуществлении иностранных инвестиций   (путем   долевого   участия   в   предприятиях,   создания   новых

Закон РСФСР от 04.07.1991 г. № 1545-1.

22

предприятий,   приобретения   предприятий,   приобретения   прав   пользования землей и иных имущественных прав и т.д.).

Следует обратить внимание на то важное обстоятельство, что если постановление № 49 1987 г. ограничивало участие иностранного участника 49% в уставном фонде СП (вскоре, правда, отмененного), то указанный Закон 1991 г. предусматривает «создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам» (ст. З)¹. Иностранные инвестиции могут вкладываться в любые объекты, не запрещенные для них законом. В законе регламентируются создание и ликвидация предприятий с иностранными инвестициями. В отличие от постановлений 1987 г. (№ 48 и 49), в которых предпринимались попытки регулировать создание СП, и когда у нас не было никакого корпоративного законодательства, рассматриваемый Закон 1991 г. в ст. 12 определяет организационно-правовые формы и виды предприятий с иностранными инвестициями. Этому способствовало появление в СССР первых постановлений об акционерных обществах и Закона 1990 г. «О предприятиях и предпринимательской деятельности», где говорилось о различных правовых формах предприятий. Статья 12 Закона 1990 г. была сформулирована с учетом этого обстоятельства: «На территории РСФСР предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ, предусмотренных законодательством РСФСР»². Отсюда следует, что все предприятия, вне зависимости от наличия в них иностранного капитала, создаются в единых правовых формах.

В связи с этим, обращает на себя внимание ст. 16 Закона об иностранных инвестициях в РСФСР, подробно и обстоятельно регулирующая это важное положение (более подробно см. главу 2 диссертации).

Большое внимание в упомянутом Законе уделено правовому режиму иностранных инвестиций. Его глава 2, во многом определяющая значимость всего   закона   в   целом,   посвящена   государственным   гарантиям   защиты

¹  Закон РСФСР от 04.07.1991 г. №1545-1.

² Закон РСФСР от 25.12.1990 г. №445-1 «О предприятиях и предпринимательской деятельности» // Вед. СНД и

ВС РСФСР. 1990. №30. Ст. 418.

23

иностранных инвестиций. Она основана на положениях и нормах международных соглашений об инвестициях, участником которых является Россия (а ранее СССР), с чем и связаны совершенство формулировок, последовательность и полнота их содержания.

Следует отметить ст. 5 этого Закона, которая гласит: «Отношения, связанные с иностранными инвестициями в РСФСР, регулируются настоящим Законом, а также иными действующими на территории РСФСР законодательными актами и международными договорами. Если международным договором, действующим на территории РСФСР, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательных актах РСФСР, применяются правила международного договора»¹. Таким образом, отражать в законе правила международных соглашений более чем оправдано, коль скоро международные нормы превалируют над национальными.

Согласно ст. 6 указанного Закона, определяющей правовой режим иностранных инвестиций, иностранные инвестиции на территории РСФСР пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается данным Законом, другими законодательными актами и международными договорами, действующими на территории РСФСР. Иностранным инвестициям и деятельности иностранных инвесторов предоставляется правовой режим, «который не может быть менее благоприятным, чем режим для имущества, имущественных прав и инвестиционной деятельности юридических лиц и граждан РСФСР, за изъятиями, предусмотренными настоящим Законом»². По существу, такой режим является национальным, но, принимая во внимание возможность предоставления льгот иностранному инвестору, он может быть и несколько более благоприятным, чем национальный.

Особый интерес для иностранного инвестора представляет, разумеется, система гарантий ему и его капиталу, предоставляемая государством -реципиентом   капитала.   Инвестор   должен   знать   ответ   на   два   наиболее

¹  Закон РСФСР от 04.07.1991 г. №1545-1.

² Там же.

24

существенных для него вопроса. Первый - какую норму прибыли он получит в конкретной стране, в данном случае в России (она должна примерно соответствовать мировым стандартам)? Второй - какова защищенность его капиталов, его интересов и его имущества в стране-реципиенте?¹ На этот вопрос отвечает ст. 7 рассматриваемого Закона, которая содержит гарантии от принудительных изъятий, а также незаконных действий государственных органов и их должностных лиц, и ст. 8 - «Компенсация и возмещение убытков иностранным инвесторам».

Не все одинаково четко определено в данном Законе, однако в целом его следует охарактеризовать как достаточно продуманный и целенаправленный акт, определивший позитивное развитие инвестиционных отношений в России. Нельзя не отметить, что этому во многом способствовала изменившаяся ситуация в экономике страны, которая встала на путь развития рыночных отношений. В тот период стали появляться нормативные акты, которые легли в основу регулирования рыночной экономики. Они определили в известной мере инвестиционный климат в стране. К ним относятся антимонопольное законодательство, законодательство в сфере валютного регулирования и законодательство, связанное с проведением приватизации государственной собственности, законодательство в сфере внешнеторгового регулирования, которое стало значительно более либеральным, чем прежде, таможенное и налоговое законодательство. Не касаясь темы налогов, однако, заметим, что законодательство об инвестициях первых лет экономических реформ, и прежде всего Закон об иностранных инвестициях 1991 г., исходило из того, что производителям, инвестирующим свои средства в реальное производство, необходимо предоставлять налоговые и таможенные льготы или оказывать в той или иной форме государственную поддержку. Указанные акты принимались во внимание иностранным инвестором при принятии им решений об инвестировании капитала.

¹ Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: России и мировой опыт. С. 100-115.

25

В Законе об иностранных инвестициях 1991 г. содержалась всего одна статья, посвященная важнейшей проблеме, интересующей иностранного инвестора, а именно возможностям и условиям получения им прав на разработку природных ресурсов (ст. 40). Суть ее сводилась к тому, что предоставление таких прав иностранному инвестору «осуществляется на основании концессионных договоров, заключаемых с иностранным инвестором Советом Министров РСФСР»; срок действия таких договоров не может быть более 50 лет; такие договоры могли содержать изъятия из действовавшего тогда в РСФСР законодательства. Однако закон о концессиях разрабатывается вот уже более 10 лет и до сего дня не принят¹.

В декабре 1995 г. был принят один из важнейших нормативных актов -Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции», вошедший в силу 11.01.1996 г.² Соглашения о разделе продукции (СРП) широко используются в международной практике и относятся к видам концессионных договоров.

При СРП заключается соглашение между государством и частным инвестором (иностранным или национальным). СРП относится к договорным формам инвестиций. Договорные отношения устанавливаются между государством и инвестором при инвестировании последним капиталовложений в сырьевые отрасли в целях добычи минерального сырья, в подавляющем большинстве случаев - нефти и газа³. При этом инвестиции являются крупными и долгосрочными. В соглашении устанавливаются права и обязанности каждой из сторон. Государство в данном случае, оставаясь сувереном, выступает как субъект гражданско-правовых (договорных) отношений. В соглашении предусматриваются особые, специфические финансовые отношения между инвестором и государством. Расчеты производятся произведенной продукцией (т.е. в натуральной форме), механизм расчетов четко оговаривается в соглашении.

¹  Сосна С. А. Концессионное соглашение: Теория и практика. - М.: ООО «Нестор Академик Паблишер», 2002.

² Собрание Законодательства РФ. 1996. №1. Ст. 48. (Далее - СЗ РФ).

³ Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи. - М: Редакционно-издательский отдел Российского межотраслевого научно-технического комплекса (РМНТК) «Нефтеотдача», 1997. С. 56.

26

В 1998 г. договорные формы инвестиций продолжали совершенствоваться. Основными законами, которые были приняты в конце 1990-х гг. и касались прямых иностранных инвестиций, были федеральные законы «О соглашениях о разделе продукции» от 11.01.1996 г.¹, «О финансовой аренде (лизинге)» от 29.10.1998 г. №164-Ф3² (в ред. 29.01.2002, с изм. 23.12.2003) и «О введении изменений и дополнений в Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» от 07.01.1999 г. № 19-ФЗ. Закон о лизинге показал, что договорные формы инвестиций в Российской Федерации развиваются как виды соглашений о разделе продукции³. Так, в соответствии со ст. 28 (абз. 2 п. 2) Закона о финансовой аренде (лизинге) осуществление расчетов по лизинговым платежам также допускается продукцией (т.е. в натуральной форме), производимой с помощью предмета лизинга, что является характерной чертой соглашений о разделе продукции.

В период с 1991 по 1993 г. были созданы довольно многочисленные организации, содействующие привлечению иностранных инвестиций. К ним относятся Комиссия Правительства РФ по международному инвестиционному сотрудничеству, Государственная инвестиционная корпорация, Российская финансовая корпорация, Международное агентство по страхованию иностранных инвестиций в Российскую Федерацию от некоммерческих рисков, Российское агентство по международному сотрудничеству и развитию (РАМСИР), Российский центр содействия иностранным инвестициям при Министерстве экономики РФ. За рубежом содействие привлечению иностранных инвестиций в Россию оказывали российские центры науки и культуры.

Существование большого числа организаций, содействующих привлечению иностранных инвестиций, с неясным правовым статусом привело к размыванию функций государства по регулированию инвестиций. Вместо решения вопросов о допуске иностранных инвестиций указанные организации нередко становились

Федеральный закон от 30.12.1995г. №225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции» // СЗ РФ. 1996. №1. Ст.18 ²СЗРФ. 1998. № 44. Ст. 5394.

³ Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. - М.: ООО «Городец-издат», 2003. С. 74.

27

сами участниками хозяйственной деятельности, получая при этом финансирование из бюджета. Частые реорганизации и преобразования не способствовали успеху. Так, реорганизация государственного органа (Комитета по иностранным инвестициям) в Российское агентство по международному со­трудничеству и развитию завершилась распадом последнего на ряд организаций, лишенных серьезных полномочий принимать решения.

Кульминационным годом в развитии инвестиционного законодательства следует считать 1999. В этом году было полностью обновлено законодательство об иностранных инвестициях и инвестиционной деятельности. Были приняты Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ¹, который отменил действие Закона РСФСР «Об иностранных инвестициях в РСФСР» 1991 г., и Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ , который применяется наряду с ранее принятым Законом «Об инвестиционной деятельности в РСФСР». При этом Закон об инвестиционной деятельности 1991 г. применяется в части, не противоречащей закону, принятому в 1999 г.

В 1999 г. было принято законодательство, направленное на регулирование рынка портфельных инвестиций. К законам, регулирующим портфельные инвестиции, относятся Федеральный закон «О защите прав и законных интересов инвесторов на рынке ценных бумаг» от 05.03.1999 г. № 46-ФЗ³ и Федеральный закон «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг» от 23.06.1999 г. №117-Ф3⁴.

Новые законы, принятые в 1999 г., отражают новые тенденции в развитии законодательства, которые заключаются в намерении следовать международно-правовым стандартам регулирования инвестиций. Под международно-правовыми

¹  СЗРФ. 1999. №28. Ст. 3493.

² Там же. №9. Ст. 1096.

³ Там же. №10. Ст. 1163.

⁴ Там же. №26. Ст. 3174.

28

стандартами мы понимаем международные договоры, заключенные в сфере инвестиций.

Рассмотренные нормативные акты, специально изданные для регулирования иностранных инвестиций, относятся к специальному законодательству. Однако правовое регулирование проблем, связанных с иностранным капиталом, не ограничивалось только им.

Ранее отмечалось, что предприятия с иностранным капиталом или полностью ему принадлежащие создаются и регулируются в соответствии с нормами об акционерных обществах и другим российским законодательством, главным образом гражданско-правовым. После принятия Закона об иностранных инвестициях 1991 г. все предприятия на территории России вне зависимости от наличия в них иностранного капитала создаются и осуществляют свою деятельность в одних и тех лее правовых формах и па базе одних и тех же правовых норм. Указанные нормы являются гражданско-правовыми. Следовательно, общегражданское законодательство также является источником регулирования инвестиционных отношений. Как свидетельствует практика, на правовое регулирование иностранных инвестиций в России оказывает существенное влияние развитие ее гражданского права.

В связи с этим, важным событием стало принятие сначала первой (1994 г.), а затем и второй (1996 г.) части Гражданского кодекса РФ¹.

В первой части кодекса наибольший интерес для рассматриваемого нами вопроса представляют нормы о юридических лицах и видах юридических лиц. В этой же части заложены нормы корпоративного права - об акционерных обществах и обществах с ограниченной ответственностью и других обществах и хозяйственных товариществах.

Вторая часть Гражданского кодекса РФ касается отдельных видов обязательств и включает в себя гражданско-правовое регулирование договоров, которые могут быть заключены иностранными лицами в целях осуществления инвестиций. К такого рода договорам прямо был отнесен договор финансовой

Гражданский кодекс Российской Федерации. Части 1, 2 и 3. - М.: ТК Велби, 2004.

29

аренды (лизинга). К ним можно отнести и ряд других договоров, регулируемых Гражданским кодексом РФ, например: коммерческой концессии; целевого займа; возмездного оказания услуг; доверительного управления; простого товарищества.

Принятие второй части Гражданского кодекса РФ обеспечило новые возможности для развития отношений, связанных с иностранными инвестициями. Участие иностранных лиц в гражданско-правовых договорах, либо прямо признается инвестиционной деятельностью, либо обладает потенциальными возможностями для опосредования инвестиционной деятельности, расширяет возможности и поле деятельности для иностранных инвестиций.

Не менее важным после принятия Гражданского кодекса РФ событием в регулировании инвестиций следует считать принятие Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ¹. Он относится к важной в правовом регулировании инвестиций группе законов, регламентирующих деятельность хозяйственных обществ, в форме которых инвестор предпочитает организовывать свою предпринимательскую деятельность.

Наиболее приспособленными для привлечения свободных денежных средств и аккумулирования крупных капиталов и реализации инвестиционных проектов являются формы акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Право хозяйственных товариществ и обществ получило название в российской литературе корпоративного права. С указанным понятием связано использование в зарубежной литературе категории «корпоративная форма инвестиций». Под корпоративной формой инвестиций понимают деятельность инвесторов в связи с созданием юридического лица².

Федеральный закон об акционерных обществах не регулирует инвестиции как таковые, но позволяет проанализировать правовое положение акционера как инвестора. Дело в том, что вклады акционеров, владеющих крупными пакетами акций, признаются прямыми инвестициями, что позволяет им обращаться к

^СЗРФ. 1996. №1. Ст. 1.

² КашанинТ.В. Корпоративное право. -М: 1999.

30

средствам защиты, предусмотренным для прямых иностранных инвестиций. В частности, такие акционеры-инвесторы имеют право обращаться к средствам защиты, предусмотренным в двусторонних международных соглашениях о защите инвестиций.

Принятие второй части Гражданского кодекса РФ и Закона об акционерных обществах дало толчок развитию правовых основ рыночной экономики. И лишь на первый и поверхностный взгляд это не связано с регулированием инвестиций. Такая связь налицо - договорные и корпоративные формы инвестиций регулируются прежде всего нормами Гражданского кодекса РФ и законов, к которым адресует Гражданский кодекс РФ, и чаще всего к нормам акционерного законодательства.

Согласно правилам рыночной экономики физические и юридические лица -иностранные инвесторы - пользуются свободой в принятии экономических решений, а совершаемые ими действия на российском рынке подчиняются диспозитивным нормам гражданского права. Это та свобода предпринимательства (laisser faire), которая составляет основу рыночных отношений.

§3. Международные соглашения как источник регулирования иностранных инвестиций

В первых актах о совместных предприятиях указывалось, что советское законодательство применяется с изъятиями, установленными межгосударственными и межправительственными договорами СССР. Это означает, что при коллизии норм международных договоров, касающихся данного вопроса, и соответствующих норм советского законодательства, как общих, так и специальных, применяются первые, т.е. установлен приоритет норм международного права. Данное положение соответствовало ст. 170 Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик, где говорилось: «Если международным договором, в котором участвует СССР,

31

установлены иные правила, чем те, которые содержатся в советском гражданском законодательстве, то применяются правила международного договора»¹.

Напомним, что в первом Законе об иностранных инвестициях РСФСР (1991 г.) содержится аналогичная норма (ст. 5).

Первостепенное значение для регулирования иностранных инвестиций имеют два вида двусторонних международных соглашений - о поощрении и защите иностранных инвестиций и об избежании двойного налогообложения.

После принятия первых постановлений в 1987 г., допустивших в страну иностранный капитал, Советский Союз к сентябрю 1989 г. заключил шесть международных соглашений с Бельгией, Голландией, Великобританией, Финляндией, Францией, ФРГ о защите иностранных капиталовложений. Что касается межгосударственных соглашений об избежании двойного налогообложения, то Советский Союз имел такие соглашения с 19 капиталистическими странами. Если с этими странами создавались совместные предприятия, то вопросы налогообложения их иностранных участников регулировались нормами таких соглашений. Указанные соглашения имели большое значение для потенциальных инвесторов. Например, в договорах СССР с Австрией, Великобританией, Кипром, Финляндией предусмотрено, что на основе взаимности дивиденды партнеров не облагаются налогом.

Двусторонним и многосторонним соглашениям в области защиты иностранных инвестиций всегда придавалось особое значение. Обращение к нормам международного права как к источнику регулирования иностранных инвестиций всегда рассматривалось как наилучшее средство защиты иностранных частных лиц при регулировании их отношений с государством.

Эти соглашения имеют большое значение для экономического сотрудничества при регулировании двусторонних отношений между государствами.   Значение   двусторонних   международных   соглашений   о

¹ Закон СССР от 08.12.1961 г. «Об утверждении Основ гражданского законодательства Союза ССР и союзных республик» (вместе с Основами законодательства) // Свод законов СССР. 1990. Т.2. С. б.

32

гарантиях и защите иностранных инвестиций состоит в применении конкретных правовых средств для решения проблем правового регулирования иностранных инвестиций. Они являются источником правового регулирования иностранных инвестиций для лиц участвующих в этих соглашениях государств.

С принятием Конституции РФ 1993 г. (ст. 15, п. 4) установлено, что общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры Российской Федерации являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором Российской Федерации установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора¹.

Будучи частью правовой системы России, международные соглашения (договоры) являются важнейшим источником регулирования правовых отношений во всех сферах. Особое значение международные соглашения приобретают в регулировании международных экономических отношений, и в первую очередь отношений, связанных с принятием и использованием иностранных инвестиций².

Эта конституционная норма воспроизводится во многих важнейших законах России, например в Гражданском кодексе РФ; в Законе об иностранных инвестициях 1999 г.; в Законе о соглашениях о разделе продукции, вошедшем в силу в январе 1996 г. и т.д.

В законы Российской Федерации, принятые в последнее время, включаются указания на применение норм международных договоров к отношениям, напрямую не связанным (обязательно) с международным сотрудничеством. Так, в ст. 7 Федерального закона от 25 февраля 1999 г. «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», говорится: «Субъекты инвестиционной деятельности    обязаны:    осуществлять    инвестиционную    деятельность    в

¹  Конституция Российской Федерации. - М.: Ассоциация авторов и издателей «Тандем»; Изд-во «ЭКМОС», 2000.

² Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юрист, 2000.

33

соответствии с международными договорами Российской Федерации, федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Россий­ской Федерации...»¹.

В международных соглашениях содержится понятийный аппарат, нормы международных соглашений имеют прямое действие и адресованы как госу­дарствам-участникам, так и непосредственно субъектам инвестиционных отношений. Эти соглашения определяют основные принципы правового режима, который государство предоставляет иностранному инвестору, вне зависимости от того, содержатся ли подобные принципы и нормы в его национальном законодательстве или нет.

Нормы, содержащиеся в международных соглашениях, относящихся к инвестициям, являются основополагающими для каждого государства -участника таких соглашений. И если государство при создании национального законодательства руководствуется ими, то коллизий между национальными законами и международными соглашениями не возникает².

Международные двусторонние соглашения о поощрении и взаимной защите иностранных инвестиций

Соглашения о поощрении и взаимной защите иностранных капиталовложений начиная с 70-х годов в большей степени, чем раньше, защищают интересы иностранных инвесторов. Проводится принцип «ненарушения» прав инвесторов. Иностранному инвестору предоставляются гарантии самого государства - реципиента капитала, содержащиеся в его национальном законодательстве. Двусторонние соглашения о защите иностранных инвестиций рассматриваются как дополнительные гарантии к нормам, которые содержатся в национальных законах. Считается, что защита иностранных инвестиций наиболее эффективно решается путем заключения

'СЗРФ. 2000. №2. Ст. 143.

¹ Богуславский М.М., Орлов Л.Н. Законодательство России о совместных предприятиях. - М: БЕК, 1993.

34

двусторонних  соглашений  о  поощрении  и  взаимной  защите  инвестиций. Значение таких соглашений высоко оценивается подавляющим числом стран.

По данным Международного центра по разрешению инвестиционных споров, с 1990 по 1998 г. было подписано около 960 международных двусторонних соглашений о защите инвестиций. По состоянию на весну 2000 г. насчитывалось около 1800 таких соглашений¹.

Россия заключила порядка 60 таких соглашений (с учетом заключенных Советским Союзом). Соглашения заключаются на межгосударственном или межправительственном уровне².

После распада Союза ССР была решена проблема правопреемства. В ст. 12 Соглашения о создании Содружества Независимых Государств от 23.12.1991 г. говорится: «Высокие Договаривающиеся Стороны гарантируют выполнение международных обязательств, вытекающих для них из договоров и соглашений бывшего Союза ССР»³. Таким образом, на территории Российской Федерации продолжают действовать международные договоры Союза ССР, в том числе по вопросам поощрения и взаимной защиты капиталовложений.

Участие в таких двусторонних соглашениях России как страны -реципиента капитала рассматривается потенциальными иностранными инвесторами как факт, обеспечивающий их безопасность и соблюдающий условия осуществления инвестиций и связанной с ними деятельности⁴.

Взаимный характер соглашений предполагает выполнение зарубежными государствами своих обязательств по стимулированию и обеспечению благоприятных условий также и для российских инвестиций.

Основные положения соглашений схожи между собой и соответствуют международной практике. При их разработке учитывался опыт других государств, касающийся содействия и защиты инвестиций. Однако имеются и

' News from JCSJD, spring 2000. Vol. 17. №1. P. 13.

² Проблемы международного частного права. - М.: «Контракт», 2000. С. 79.

³ СП Верховного Совета Российской Федерации, указов и постановлений Президиума Верховного Совета Российской Федерации и других документов. 1993. Вып. (У).

⁴ Инвестиции в современной России/Под ред. В.К.Левашова и В.В.Локосова. - М: ИСПИ РАН, 1998.

35

различия, отражающие как компромиссный характер переговоров, так и особенности подхода различных стран к инвестиционному сотрудничеству с Россией.

Соглашения определяют инвестиции как виды имущественных и интеллектуальных ценностей, которые признаются в качестве капиталовложений и допускаются в страну в соответствии с действующим законодательством принимающего государства.

Они включают четыре основных обязательства, которые государства принимают на себя в связи с деятельностью на их территории инвесторов другого государства. Договаривающиеся государства обязуются: поощрять и создавать благоприятные условия для инвестиций и связанной с ними дея­тельности; обеспечивать надлежащую защиту иностранной собственности; предоставлять инвестору возможность беспрепятственного перевода своих доходов и капитала в свободно конвертируемой валюте. Государства соглашаются также на рассмотрение споров с инвестором по вопросам капиталовложений в международном арбитраже. Кроме того, в соглашениях содержатся условия о предоставлении иностранному инвестору юридических гарантий от политических и некоммерческих рисков, гарантий компенсации в случае национализации¹.

Государство обязуется обеспечивать в отношении принимаемых капиталовложений справедливый и равноправный режим и содействовать осуществлению иностранных инвестиций, а также исключить дискриминацию по отношению к иностранным инвесторам в части их прав на владение, управление, распоряжение и ликвидацию капиталовложений².

Так, в соглашении 1989 г. между СССР и Германией «О содействии осуществлению и взаимной защите капиталовложений» говорится: «Каждая из Договаривающихся Сторон в соответствии со своим законодательством будет

¹  См., например: Соглашение между Правительством СССР и Правительством Канады о поощрении и взаимной защите капиталовложений // Двусторонние соглашения Российской Федерации с зарубежными странами о поощрении и взаимной защите капиталовложений. - М., 2000. Ст. 177.

²   Вознесенская  Н.Н.   Иностранные  инвестиции:   Россия   и   мировой  опыт.   -  М.:   Юридическая   фирма «КОНТРАКТ», «ИНФРА . М», 2001.

36

содействовать осуществлению на своей территории капиталовложений инвесторами другой Договаривающейся Стороны, разрешать такие капиталовложения и обращаться с ними в каждом случае со всей справедливостью. Капиталовложения и доходы от них пользуются полной защитой настоящего Договора».

Каждая из Договаривающихся Сторон гарантирует инвесторам другой Договаривающейся Стороны свободный перевод в конвертируемой валюте платежей в связи с капиталовложениями, в частности:

а)         сумм      капиталовложения         и   дополнительных      сумм   для поддержания или увеличения объема капиталовложения;

б)         доходов от капиталовложения;

в)         сумм,    выплачиваемых    в    погашение    займов,    относящихся к капиталовложению;

г)         сумм,   причитающихся   инвестору   в   связи   с   частичной   или полной ликвидацией или продажей капиталовложения;

д)         суммы компенсации, предусмотренной в случае национализации.

Международные  двусторонние  соглашения  об избежании двойного налогооблолсения

Организация экономического сотрудничества и развития (ОЭСР), чья деятельность связана с иностранными инвестициями и куда входят 24 развитые страны, разработала типовую модель таких соглашений, которой пользуются очень многие государства. Начиная с 1973 г. СССР активно заключал такие соглашения. Одним из первых было подписано соглашение с США в 1973 г. Оно было заменено соглашением Россия - США в июне 1992 г. Россия имеет такие соглашения со следующими странами:

Италия - 1975 г.;

Финляндия - 1977 г. (Протокол к соглашению - 1983 г., специальное соглашение в отношении подоходного налога - 1982 г.);

37

Болгария, Венгрия, Монголия, Польша, Румыния, Чехословакия: 1977 г. -в отношении физических лиц; 1978 г. - в отношении юридических лиц; Норвегия - 1980 г.; Австрия, Швеция, ФРГ - 1984 г.; Кипр - 1982 г.; Франция, Канада, Великобритания - 1985 г.; Япония, Ирландия, Дания, Нидерланды, Швейцария - 1986 г.; Малайзия - 1987 г.; Индия - 1988 г.; Польша - 1992 г.¹

В подобных соглашениях обычно решаются следующие вопросы:

1.  Определяются      доходы      (прибыль)      и      имущество,      которые облагаются     налогом     без     каких-либо     ограничений     в     стране источнике дохода, т.е. либо в стране месторасположения имущества, либо в стране постоянного место пребывания лица (предприятия).

2. Устанавливается,   какие   доходы   (прибыль)   и   имущество   могут облагаться   налогом   в   стране   -   источнике   дохода   с   определенными ограничениями.

3. Какие   доходы   в   стране   -   источнике   дохода   могут   полностью освобождаться от налогообложения.

Иными словами, в этих соглашениях разграничиваются права на взимание налогов между договаривающимися государствами.

В соглашениях об избежании двойного налогообложения предусматриваются:

а)         конкретный способ достижения этой цели (в России, например, применяется          вычет          из          налогов          сумм,          уплаченных предприятиями или гражданами в качестве налогов за границей);

б)         недискриминация         плательщиков         по         национальному признаку;

¹ См., например: Соглашение между Правительством РФ и Правительством Социалистической Республики Вьетнам от 27.05.1993 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы»// Бюллетень международных договоров. 1999. №12; Соглашение между Правительством РФ и Правительством Китайской Народной Республики от 27.05.1994 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы»// Там же. 2003. №5;

Соглашение между Правительством РФ и Швейцарской Конфедерацией от 15.11.1995 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал»//Там же. 1997. №9.

38

в)         процедура взаимного обмена информацией между налоговыми службами;

г)         территориальное действие соглашения, единая терминология. Среди  доходов,   которые  могут  облагаться   с   ограничениями  в   обоих

договаривающихся государствах и в отношении которых страна постоянного местопребывания лица может производить зачет сумм налогов, уплаченных этим лицом в стране - источнике дохода, необходимо выделить следующие:

- дивиденды и проценты;

- прибыль, извлекаемую через постоянное представительство;

- доходы от независимых личных услуг (врачи, юристы).

В 1992 г. Россия подписала новые подобные соглашения с США и Польшей. Вырабатываются условия таких соглашений с бывшими республиками СССР, а также с Южной Кореей, Люксембургом, Китаем, Турцией, Таиландом, Филиппинами, Австралией, Вьетнамом, Мальтой, Албанией, Индонезией, Мадагаскаром, Израилем, ЮАР, Сингапуром, Грецией, Нигерией, Кувейтом¹. Предполагается обновить условия соглашений с Великобританией, Францией и некоторыми Скандинавскими странами. Наиболее благоприятный режим содержится в соглашениях с Кипром, США, Австрией, Финляндией и некоторыми другими странами.

В последнее время появился новый вид двусторонних соглашений, которые посвящены вопросам страхования капиталовложений и заключаются в дополнение к международным соглашениям о поощрении и защите инвестиций. Такое соглашение, названное «О содействии капиталовложениям», заключено на межправительственном уровне между Российской Федерацией и США 3 апреля 1992 г.

Рассмотренные виды международных двусторонних соглашений имеют целью защиту иностранных инвестиций, поощрение их притока и направлены непосредственно на регулирование иностранных инвестиций.

¹ См., например: Соглашение между Российской Федерацией и Герцогством Люксембург от 28.06.1993 г. «Об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» // Бюллетень международных договоров. 1998. №2.

39

Многосторонние международные конвенции в области иностранных инвестиций

Из многосторонних международных конвенций наибольшую значимость для регулирования отношений, связанных с инвестициями, имеют две -Вашингтонская конвенция 1965 г. «О создании арбитражного центра по разрешению инвестиционных споров между государствами-реципиентами капитала и частными иностранными лицами» (далее - Вашингтонская конвенция) и Сеульская конвенция 1985 г. «Об учреждении многостороннего агентства по гарантиям инвестиций» (далее - Сеульская конвенция), в которой участвует Россия (ратифицирована постановлением Верховного Совета РФ 22 декабря 1992 г.).

Россия подписала Вашингтонскую конвенцию 1965 г., однако до сих пор ее не ратифицировала, что негативно сказывается на позиции российской стороны в двусторонних переговорах по защите инвестиций и на возможности использования Международного центра по урегулированию инвестиционных споров, созданного в соответствии с этой конвенцией.

Указанные конвенции, хотя и приняты с большим разрывом во времени, посвящены решению одной и той же проблемы - защите иностранных инвестиций. Также их объединяет единый способ решения проблемы защиты иностранных инвестиций, а именно путем создания международной организации в соответствии с условиями многостороннего международного соглашения и наделения ее конкретными полномочиями. В Вашингтонской конвенции речь идет о создании международного органа для разрешения инвестиционных споров, возникающих в отношениях между государствами и иностранным частным лицом. В Сеульской конвенции - о создании международного агентства, осуществляющего страхование иностранных инвестиций и выплату компенсации иностранному частному инвестору, если

40

ему причинены убытки действиями государства, на территории  которого иностранный инвестор осуществляет инвестиции¹.

Заключение Сеульской конвенции в немалой степени объясняется тем, что Вашингтонская конвенция не смогла исчерпывающим образом решить проблему защиты иностранных инвестиций. Оставалась нерешенной проблема исполнения решения международного арбитражного органа, созданного Вашингтонской конвенцией в случаях, когда государство, против которого вынесено решение, отказывается исполнять это решение. Таким образом, несмотря на безусловный успех (более 150 государств являются ее участниками), Вашингтонская конвенция не всегда оказывается способной обеспечить получение искомого результата - возмещение иностранному инвестору убытков, причиненных ему действиями государства, принимающего инвестиции. Сеульская конвенция предлагает чисто прагматический подход к решению проблемы защиты иностранных инвестиций.

В соответствии с Сеульской конвенцией учреждено Многостороннее агентство по гарантиям инвестиций (Multilateral Investment Guarantee Agency, далее - МИГА), которое, так же как и Международный центр по урегулированию инвестиционных споров, является международной организацией. В основу защиты интересов иностранных инвесторов, предлагаемой в Сеульской конвенции, положен договор страхования (далее - контракт), сторонами в котором выступают, с одной стороны, международная организация МИГА (страховщик, суброгат), а с другой - иностранный инвестор (страхователь, держатель гарантии). В отношениях с иностранным частным инвестором МИГА выступает в роли страховой компании. В соответствии с заключенным контрактом МИГА обязуется выплатить держателю гарантии указанную в договоре сумму страхования, составляющую определенный процент от суммы убытков, которые возникнут в результате

¹ Крупко С. Инвестиционные соглашения и споры между государством и частным иностранным инвестором // Хозяйство и право, 2001. №5.

41

РОССИЙСКАЯ

ГОСУДАРСТВЕННАЯ

БИБЛИОТЕКА

наступления одного из перечисленных в контракте случаев (рисков): введение ограничений в переводе за границу суммы прибыли в государстве, принимающем иностранные инвестиции; экспроприация имущества иностранного инвестора принимающим государством; нарушение контракта, заключенного иностранным инвестором с принимающим государством; военные действия и гражданские волнения в принимающем государстве. К этим четырем случаям добавляется риск нарушения договорного обязательства, взятого принимающим правительством по отношению к инвестору, или отказ от такого обязательства. Этот последний риск включен как подпадающий под гарантию МИГА в связи с тем, что в последнее десятилетие быстро развиваются договорные формы инвестиционных отношений (договор финансового лизинга, соглашения о разделе продукции и др.).

Появлению многосторонней системы гарантий инвестиций, нашедшей отражение в Сеульской конвенции 1985 г., предшествовало создание и развитие государственных систем страхования экспорта капитала в промышленно развитых странах.

Система гарантий в государствах - экспортерах капитала своих частных инвестиций за рубежом имеет целью защитить своих предпринимателей, осуществляющих инвестиции в других странах. Существуют три типа государственного страхования экспорта капитала: американский, германский и японский.

Система гарантий зарубежных инвестиций США действует лишь при наличии соответствующего меэ/сдународного соглашения о защите и гарантиях иностранных инвестиций между США и государством -реципиентом американского частного капитала¹.

В ФРГ и Японии наличие такого соглашения не является обязательным условием предоставления гарантий национальному экспортеру капитала.

¹ Богуславский М.М. Принципы контроля и определение подсудности инвестиционных споров. Международное частное право. Современная практика. -М.: БЕК, 2000. С. 127.

42

Суть гарантий, предоставляемых США, Японией и ФРГ своим частным предпринимателям, инвестирующим средства за рубежом, состоит в том, что государство - родина инвестора берет на себя обязательство после того, как наступят предусмотренные системой гарантий обстоятельства, получить надлежащую компенсацию в интересах своего инвестора от государства -реципиента капитала. Обычно система действует при наступлении политических рисков, т.е. обстоятельств, связанных с изменением социально-экономических условий хозяйствования, национализацией или экспроприацией имущества инвестора в результате войны, революции или восстания в стране - реципиенте капитала.

После возмещения ущерба государством своему экспортеру это государство по принципу суброгации приобретает право требовать сумму компенсации у государства - реципиента капитала¹.

В США основанием суброгации, как уже отмечалось, являются международные двусторонние соглашения о защите инвестиций. В Японии таким основанием является национальное законодательство о гарантиях инвестиций, где суброгация возможна при условии, если инвестор сам совершил все возможные действия, чтобы получить возмещение за нанесенный ему ущерб в рамках системы права государства - реципиента капитала. Это же требование есть и в ФРГ.

Системы защиты своих инвесторов - экспортеров капитала Японии и ФРГ в отличие от США носят «односторонний» характер, т.е. основываются на действии национально-правовой системы, и для них необязательно наличие двустороннего соглашения со страной - реципиентом капитала. Такие соглашения заключаются и Японией, и ФРГ, но они не являются обязательной предпосылкой для действия национальной системы гарантий для своих частных инвесторов.

Государства - экспортеры капитала неоднократно пытались создать многостороннюю      международно-правовую      систему      гарантий      для

¹ Богуславский М. М. Указ. соч. С. 146.

43

иностранных инвестиций. В 1962 г. появился проект, разработанный МБРР (Международный банк реконструкции и развития), под названием «Многосторонняя система страхования инвестиций». В 1963 г. ОЭСР (Организация экономического сотрудничества и развития) подготовила предложения по созданию Международной корпорации по гарантиям инвестиций, а также проект многостороннего международного соглашения о гарантиях и защите инвестиций. В 1966 г. МБРР подготовил проект соглашения о международном агентстве по страхованию инвестиций.

Эти проекты не получили поддержки государств - импортеров капитала, поскольку они не желали нести расходы по страхованию иностранных инвесторов. Противоречия стран-экспортеров и стран-импортеров стали препятствием на пути принятия этих проектов¹.

Принятие Сеульской конвенции подвело итог многолетним усилиям в решении проблемы защиты иностранных инвестиций как проблемы, возникающей из отношений государства с иностранным частным инвестором.

Задача созданного Многостороннего агентства по гарантиям инвестиций -стимулировать приток инвестиций между странами - членами, и особенно в развивающиеся страны, дополняя таким образом деятельность МБРР, Международной финансовой корпорации (МФК) и т.д. В этих целях агентство предоставляет гарантии от некоммерческих рисков; осуществляет деятельность, способствующую притоку инвестиций в развивающиеся страны -члены.

Инвестиции, подпадающие под гарантии, включают участие в акционерном капитале, среднесрочные и долгосрочные займы и другие формы прямых инвестиций.

При предоставлении гарантий агентство должно быть убеждено, что: а) конкретные инвестиции экономически обоснованы и оказывают известный вклад в развитие страны-реципиента; б) они осуществляются в соответствии с законами и правилами страны-реципиента и соответствуют провозглашенным

Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Указ. соч. С. 83.

44

целям и приоритетам принимающей страны; в) в этой стране осуществляется справедливый и равный подход к инвестициям и действует их правовая защита.

После выплаты компенсации владельцу гарантии агентству уступаются права или требования, связанные с гарантированными капиталовложениями, которые могут быть у владельца гарантии в отношении принимающей страны.

45

Глава 2. Государственная регистрация организаций с участием иностранного капитала

§1.   Организационно-правовые   формы   предприятий   с   иностранными инвестициями на территории России

Одной из основных правовых форм использования иностранного капитала в России на сегодняшний день являются коммерческие организации. При этом все коммерческие организация с иностранными инвестициями являются юридическими лицами. Самостоятельная правосубъектность создаваемой инвестором организации дает иностранному инвестору большие преимущества в осуществлении предпринимательской деятельности. Главным преимуществом следует считать то, что созданное иностранной компанией юридическое лицо по законодательству большинства государств относится к национальным юридическим лицам. Оно создается по законам страны, где оно осуществляет свою деятельность, и как национальное юридическое лицо пользуется национальным режимом, на него не распространяются те ограничения в допуске на местный рынок, которые могут быть предусмотрены для иностранных лиц.

В соответствии со ст. 48 Гражданского кодекса РФ «Юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде»¹. В свою очередь, иностранными юридическими лицами, или, как принято в юридической литературе их называть, «нерезидентами», считаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств, с

¹ Гражданский кодекс Российской Федерации.

46

местонахождениями за пределами Российской Федерации. Кроме того, к нерезидентам относятся предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местопребыванием за пределами Российской Федерации, а также находящиеся в Российской Федерации филиалы и представительства вышеупомянутых нерезидентов.

Развитие коммерческих организаций с иностранными инвестициями как правовой формы организации деятельности иностранных лиц началось в России еще в период создания на территории бывшего СССР совместных предприятий.

Совместные предприятия были первой и вплоть до 1991 г. единственной формой использования иностранного капитала. Впервые после длительного периода запретов на территории СССР стало возможно создавать предприятия с участием иностранного капитала после принятия Указа Президиума Верховного Совета СССР «О вопросах, связанных с созданием на территории СССР и деятельностью совместных предприятий, международных объединений и организаций с участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления» от 13.01.1987 г. № 6362-XI¹. Одновременно с указом были приняты еще два очень важных для того времени правовых акта, регулирующих порядок создания, регистрации и ликвидации совместных предприятий (постановление Совета Министров СССР «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий, международных объединений и организаций СССР и других стран - членов СЭВ» от 13.01.1987 г. № 48² и постановление Совета Министров СССР «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран» от 13.01.1987 г. № 49³). Следует помнить, что в тот период никакого законодательства о торговых товариществах не существовало и действовал

¹  Вед. СНД и ВС СССР. 1987. №2. Ст. 35.

² СЗ СССР. Т.9. Ст. 9.

³ Там же. Ст. 20

47

старый Гражданский кодекс РСФСР, где таких норм также не было. Поэтому постановление № 49 содержало нормы, определяющие процесс создания СП, его права и обязанности, структуру, управление, регистрацию, ликвидацию и т.д.

В Советском Союзе согласно постановлениям СП - это субъекты национального (советского) права, юридические лица по советскому законодательству. Они могли от своего имени заключать договоры, приобретать имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде и третейском суде¹. СП имели самостоятельный баланс и действовали на основе полного хозяйственного расчета, самоокупаемости и самофинансирования. Права юридического лица СП приобретали с момента регистрации их учредительных документов в Министерстве финансов СССР. Сообщение о создании СП публиковалось в печати. До регистрации СП государственным, кооперативным и другим общественным предприятиям и хозяйственным организациям запрещалось заключать какие-либо сделки с СП. Только после государственной регистрации СП советские банки могли открывать им расчетные и текущие счета.

В постановлении № 49 (п. 15) отражен принцип специальной правоспособности СП как советских юридических лиц. Имущество СП не подлежало реквизиции или конфискации в административном порядке.

Взыскание на имущество СП могло быть обращено лишь по решению органов, которые в соответствии с законодательством СССР вправе рассматривать споры с их участием. К таковым относятся споры СП:

1)     с советскими предприятиями и организациями;

2)     между собой;

3)     между    участниками    совместных    предприятий    по    вопросам, связанным с его деятельностью.

Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. С. 33.

48

Названные споры в соответствии с законодательством СССР рассматривались в судах СССР либо по договоренности сторон в третейском суде.

Участниками СП могли быть одно или несколько советских предприятий (объединений или других организаций), являющихся юридическими лицами, и одна или несколько иностранных фирм (компаний, корпораций) и других организаций, также являющихся юридическими лицами. В 1987 г. физические лица к участию в СП не допускались.

Высшим органом СП было правление, избираемое участниками, и дирекция, осуществляющая руководство текущей деятельностью, формируемая из советских и иностранных граждан. Характерно, что председателем правления и генеральным директором могли быть только граждане СССР. В декабре 1988 г. эти ограничения были сняты, в частности отменено требование о замещении обоих главных постов (председателя правления и генерального директора) в СП советскими гражданами. Так стороны СП получили возможность решать вопрос о замещении этих постов, исходя из целесообразности.

Постановлением № 49 устанавливалось, что доля советской стороны в уставном фонде СП должна составлять не менее 51%. Однако вскоре данное ограничение было сочтено нецелесообразным и отменено. После этого доли иностранных и советских участников в уставном фонде СП определялись по договоренности между ними.

Прибыль совместного предприятия, за вычетом сумм по взаимоотношениям с Госбюджетом СССР и отчислений в обязательные фонды, распределялась пропорционально долевому участию в капитале. Иностранным участникам СП гарантировался перевод за границу причитающихся им прибылей в иностранной валюте.

Большое значение для определения правового статуса СП в СССР имел п. 18 постановления № 49, который впервые установил, что СП отвечают по своим  долгам  и  обязательствам  всем  своим  имуществом,  что  во  многом

49

определило их специфику. Так, государственные предприятия, а их в то время было подавляющее большинство, отвечали не всем своим имуществом, а лишь тем, на которое могло быть обращено взыскание (в основном это оборотные средства).

Напомним, что создание СП носило строго разрешительный характер. Так, для учреждения СП первоначально требовалось утверждение Совета Министров СССР, которое могло быть выдано только после предварительного согласования конкретных предложений по поводу образования СП с заинтересованными министерствами и ведомствами, а также с Госпланом и Министерством финансов СССР.

При создании СП в Советском Союзе особое значение имело договорное оформление отношений сторон. Это объясняется большими пробелами в регулировании СП, что частично можно объяснить новизной процесса и неразвитостью предпринимательских начал в СССР. Отсутствие в Советском Союзе закона о торговых товариществах (акционерного закона) давало сторонам СП возможность составить учредительный договор и устав по своему усмотрению, руководствуясь двумя принципами:

а)  условия этих документов не должны противоречить действующему законодательству;

б)  в них можно вносить все то, что связано с общей целью совместного предприятия.

Условия договора и устава - это нормы поведения для участников СП.

Важно отметить, что созданные на территории СССР филиалы СП по советскому праву того периода признавались юридическими лицами и регистрировались на тех же основаниях. Регистрации СП осуществлялась Управлением государственных доходов Министерства финансов СССР. Она производилась на основании письменного заявления и нотариально заверенных копий следующих документов:

- выписки из решений соответствующего органа о создании СП;

- учредительных документов СП.

50 Для филиалов СП были нужны:

- учредительные документы СП;

- положение о филиале, утвержденное высшим органом СП.

В заявлении о регистрации необходимо было указать должностное лицо, уполномоченное представлять Министерству финансов СССР все необходимые для регистрации сведения.

После прохождения процедуры регистрации СП выдавалась справка о регистрации, заверенная подписью начальника Управления государственных доходов Министерства финансов СССР или его заместителя и печатью Управления. Справка служила основанием для публикации сообщения о создании СП в официальной печати. Любые изменения вносились в реестр в общем порядке.

Ликвидация СП осуществлялась в соответствии с п. 51 постановления № 49: «Совместное предприятие может быть ликвидировано в случаях и порядке, предусмотренных учредительными документами, а также по решению Совета Министров СССР, если его деятельность не соответствовала целям и задачам, предусмотренным в этих документах. Сообщение о ликвидации совместного предприятия публикуется в печати» . Иностранный участник при ликвидации СП получал право на возврат своего вклада в денежной или товарной форме по остаточной стоимости вклада на момент ликвидации предприятия. Ликвидация СП регистрировалась в Министерстве финансов СССР.

Далее, с принятием Закона РСФСР от 04.07.1991 г. № 1545-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР»², произошли серьезные изменения. Так, термин «совместное предприятие» был заменен на термин «предприятие с иностранными инвестициями» (ПИИ). Кроме того, произошли значительные изменения правового статуса ПИИ. Например, оно могло быть создано либо

¹ Постановление Совмина СССР от 13.01.1987 г. № 49 «О порядке создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с участием советских организаций и фирм капиталистических и развивающихся стран» // СП СССР 1987 г. Ст. 40. ⁵ Вед. СНД и ВС РСФСР. 1991. №29. Ст. 1008.

51

путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акции) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприятия. Теперь могли создаваться предприятия со 100% иностранным капиталом.

Важно отметить, что произошло сближение правового статуса ПИИ и государственных предприятий. В прошлом СП существенно отличались от государственных предприятий, главным образом мерой ответственности по своим обязательствам (СП отвечало всем своим имуществом, в то время как государственное предприятие, напомним, - только имуществом, на которое может быть обращено взыскание)¹. С принятием в 1990 г. Закона РСФСР «О предприятиях и предпринимательской деятельности» ответственность государственных предприятий по своим долгам и обязательствам более не ограничивается. Так, согласно п. 3 ст. 6, «государственное предприятие отвечает по своим обязательствам имуществом предприятия»². Такой принцип ответственности - всем своим имуществом - становится единым для всех видов и правовых форм предприятий.

Более того, с момента принятия Закона РСФСР 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР» ПИИ создаются на основе общих правовых норм и в тех же организационно-правовых формах, что и иные предприятия, не имеющие иностранных средств в своем капитале.

Однако несмотря на явное сближение в статусе ПИИ с прочими предприятиями, разница в подходе их регулирования все же сохранялась. Так, ПИИ хотя и создаются в тех же организационных формах, что и отечественные предприятия, но их регистрация предусмотрена особым постановлением Правительства РСФСР от 28.11.1991 г. № 26 «О регистрации предприятий с иностранными инвестициями»³.

ПИИ могло осуществлять любые виды деятельности на территории России, за исключением запрещенных российским законодательством.  Для

¹  Инвестиции в современной России / Под ред. В.К. Левашова и В.В. Локосова. - М: ИСПИ РАН, 1998.

² Закон РСФСР от 25.12.1990 г. № 445-1.

³ СП РФ. 1992. № 1-2. Ст. 6.

52

ведения страховой и посреднической деятельности, связанной с движением ценных бумаг, ПИИ должно получить лицензию Министерства финансов РФ. Для ведения банковской деятельности требуется лицензия Центрального банка России.

Процедура создания СП существенно отличалась от учреждения госпредприятия, особенно в самом начале, когда требовалась целая система согласований и разрешений вплоть до разрешения Совета Министров (сейчас она значительно упрощена). Государственная регистрация ПИИ осуществлялась Министерством финансов РСФСР или иным уполномоченным на то государственным органом при предоставлении следующих необходимых документов, установленных ст. 16 Закона РСФСР 1991 г. «Об иностранных инвестициях в РСФСР».

Для предприятий с долевым участием иностранного инвестора:

1)      письменного заявления учредителей с просьбой произвести регистрацию создаваемого предприятия;

2)      нотариально заверенных копий учредительных документов в двух экземплярах;

3)      заключения соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях;

4)      для    советских   юридических   лиц   -    нотариально   заверенной    копии    решения собственника имущества о создании предприятия или копии решения уполномоченного им органа, а также нотариально заверенных копий учредительных документов для каждого участвующего в создании совместного предприятия советского юридического лица;

5)      документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением (с заверенным переводом на русский язык);

6)      выписки   из торгового  реестра  страны  происхождения  или  иного  эквивалентного доказательства  юридического   статуса   иностранного   инвестора   в   соответствии   с законодательством   страны   его   местонахождения,   гражданства   или   постоянного местожительства (с заверенным переводом на русский язык).

Для предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам:

1)      письменного заявления на регистрацию от иностранного инвестора;

2)      нотариально заверенной копии учредительных документов (в двух экземплярах);

53

3)      документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслуживающим его банком или иным кредитно-финансовым учреждением, с заверенным переводом на русский язык;

4)      выписки из торгового реестра страны происхождения - для иностранного инвестора (с заверенным переводом на русский язык);

5)      заключения соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях.

Для филиалов предприятий с иностранными инвестициями и филиалов иностранных юридических лиц:

1)      заявления, подписанного руководителем предприятия, создающего филиал, с просьбой произвести его регистрацию;

2)      нотариально заверенной копии выписки из решения компетентного органа управления предприятия о создании филиала;

3)      нотариально заверенной копии положения о филиале (в двух экземплярах);

4)      нотариально заверенных копий учредительных документов предприятия, создающего филиал;

5)      для  иностранного  юридического  лица -  выписки  из  торгового  реестра   страны происхождения или иного эквивалентного доказательства его юридического статуса в соответствии   с   законодательством   страны   его   местонахождения   (с   заверенным переводом на русский язык);

6)     заключение соответствующих экспертиз в предусмотренных законом случаях¹. Ликвидация ПИИ осуществляется в случаях и порядке, предусмотренных

действующим   законодательством,   а   именно   согласно   нормам   главы   4 Гражданского кодекса РФ и Закона об акционерных обществах.

Заметить, что ни СП, ни ПИИ не следует рассматривать как правовые формы, они, скорее, организационные формы, свидетельствующие о наличии в таких предприятиях иностранного капитала. Сам термин «предприятие с иностранными инвестициями» ни о какой правовой форме не свидетельствует. Такие предприятия стали создаваться, когда в нашей стране уже было принято акционерное законодательство. ПИИ избирали для себя правовую форму при учреждении - это чаще всего либо акционерное общество, либо общество с ограниченной ответственностью. Совместным предприятиям, созданным ранее,

¹ Закон РСФСР от 04.07.1991 г. № 1541-1 «Об иностранных инвестициях в РСФСР» // Вед. СНД и ВС РСФСР. 1991. №29. Ст. 1008.

54

с появлением российского акционерного законодательства было предписано перерегистрироваться, избрав по своему усмотрению одну из правовых форм. Гражданский кодекс РФ не упоминает СП среди правовых образований, признанных в сфере бизнеса. По-видимому, следует заключить, что Кодекс прекратил существование специфического юридического лица, каким было совместное предприятие.

С принятием Гражданского кодекса РФ, а позже и Федерального закона «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» происходит новое изменение терминологии: ПИИ стали называться коммерческими организациями с иностранными инвестициями (КОИИ). Согласно ст. 20 этого Закона: «Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инвестициями осуществляется на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами, за изъятиями, которые могут быть установлены федеральными законами в соответствии с пунктом 2 статьи 4 настоящего Федерального закона»¹.

КОИИ, так же как и ПИИ, может быть создана в форме хозяйственного товарищества или общества, т.е. в тех же формах, что и предприятия, в которых нет иностранного капитала, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации².

Правовой статус КОИИ в Законе об иностранных инвестициях 1999 г. четко не определен; отдельные положения об этом разбросаны по разным статьям и часто не согласованы между собой. Так, из закона не ясно, относится ли сама КОИИ к иностранным инвесторам. В ст. 2, где содержится перечень иностранных инвесторов, КОИИ не включена, т.е. можно сделать вывод, что она не признана иностранным инвестором. Вместе с тем та же статья признает КОИИ реинвестором. КОИИ может реинвестировать, так же как и иностранный

¹  Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. №28. Ст. 3493.

² Кромаренко А. Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями. - М: Право и экономика, 1999. № 10.

55

инвестор, доходы и прибыли, полученные ею от иностранных инвестиций. Реинвестиции КОИИ пользуются гарантиями и защитой данного Закона. В п. 6 ст. 4 говорится, что «коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников...»¹. Эта же статья предусматривает, что со дня выхода «указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные настоящим Федеральным законом»².

Нельзя не согласиться с мнением Н. Н. Вознесенской, которая указывает, что эта часть статьи вызывает недоумение. Понятно, что с выходом иностранного инвестора организация утрачивает статус КОИИ, но почему с этого дня иностранного инвестора лишают правовой защиты и гарантий? Иностранный инвестор должен репатриировать свой капитал, доходы и урегулировать многие вопросы взаимоотношений с принимающим государством вплоть до разрешения возможных судебных споров, и в этот период он не теряет своего статуса как иностранный инвестор и, безусловно, имеет право на правовую защиту и гарантии до полного урегулирования всех проблем³.

Создание и ликвидация КОИИ регулируются гражданским законодательством: Гражданским кодексом РФ, Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» или Федеральным законом от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», в зависимости от того, какую правовую форму избрала для себя КОИИ. Отсылка к такому законодательству вполне правомерна, поскольку в настоящие время процесс создания и ликвидации предприятий всех форм собственности, включая иностранную, регулируется едиными нормами, за очень малыми исключениями.

¹  Федеральный закон от 09.07.1999г. № 160-ФЗ.

² Там же.

³ Вознесенская Н. Н. Указ. соч. С. 131.

56

Анализируя развитие российского законодательства, касающегося предприятий с иностранным капиталом, следует подчеркнуть тенденцию перехода от специального регулирования процесса создания, организационного устройства, деятельности, пределов ответственности, ликвидации и в целом правового статуса совместных предприятий (в период с 1987 по 1990 г.) к общему гражданско-правовому регулированию всех указанных вопросов.

§2. Процедура государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями в России

В Российской Федерации в настоящее время проходят активные процессы институциональных преобразований, целью которых является формирование эффективного механизма государственного управления на всей территории страны. Помимо прочего новый механизм государственного управления должен способствовать созданию благоприятных условий для развития в стране бизнеса, современной конкурентоспособной промышленности, производства товаров и услуг, а также для привлечения и использования иностранного капитала. Одной из важных составных частей механизма является государственная регистрация.

Для того чтобы обеспечить необходимый приток зарубежных инвестиций, требуется целенаправленное государственное регулирование. В большинстве развитых стран разработан и применяется обширный арсенал инструментов экономической политики, позволяющий им активно влиять на динамику, структуру, географическое распределение иностранных инвестиций¹.

Среди инструментов государственного регулирования иностранных инвестиций важную роль играет регистрация коммерческих организаций с

¹ Нешатаева Т.Н. Иностранные инвестиции в Российской Федерации: правовое регулирование и судебная практика. Вестник ВАС. 2001. №7. (Специальное приложение).

57

иностранным участием. Осуществляя ее, государство получает возможность, с одной стороны, защитить в необходимых пределах национальный рынок, а с другой - стимулировать приток иностранного капитала в приоритетные отрасли либо регионы страны¹.

Законодательную и нормативную основу процедуры регистрации юридического лица, в том числе с участием иностранного капитала, составляют: Гражданский кодекс РФ (часть 1); Федеральные законы от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (в ред. от 23.12.2003г. № ФЗ-185), от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации», от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; постановления Правительства Российской Федерации от 06.06.1994 г. № 655 «О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации»² и от 05.09.1998 г. № 1034 «О передаче Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации»³, а также Устав Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденный приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 29.12.1998 г. № 192 (Устав с изменениями и дополнениями утвержден приказом Министерства юстиции Российской Федерации от 22.04.2003 г. № 100)⁴.

В России государственная регистрация юридических лиц осуществляется уполномоченным государственным органом, в результате чего организация приобретает статус юридического лица. Регистрации подлежат все вновь создаваемые, реорганизуемые и ликвидируемые коммерческие и некоммерческие организации.

¹ Серегин В.П. Иностранные инвестиции в России: правовое регулирование и вопросы государственной регистрации. - М.: Издатцентр, 1997. С. 74. *СЗРФ. 1994. №8. Ст. 866. ³ Там же. №37. Ст. 4616.

⁴ Российская газета. 2003. 15 мая.

58

Согласно п. 1 ст. 6 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»¹ при государственной регистрации осуществляется проверка процедур создания, реорганизации или ликвидации юридических лиц на соответствие действующему законодательству, а также производится учет всех юридических лиц и внесение их в Единый государственный реестр юридических лиц. Информация о зарегистрированных и внесенных в Единый государственный реестр юридических лицах предоставляется регистрирующими органами всем заинтересованным лицам, за исключением сведений, доступ к которым ограничен. Так, сведения о номере, дате выдачи и об органе, выдавшем документ, удостоверяющий личность физического лица, сведения о банковских счетах юридических лиц и индивидуальных предпринимателей могут быть предоставлены исключительно органам государственной власти, органам государственных внебюджетных фондов в случаях и в порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации. Данное ограничение не применяется при предоставлении содержащих указанные сведения копий учредительных документов юридических лиц, а также сведений о месте жительства индивидуальных предпринимателей. Содержащиеся в Едином государственном реестре сведения и документы о конкретном юридическом лице или индивидуальном предпринимателе предоставляются в виде: выписки из соответствующего государственного реестра; копии документа (документов), содержащегося в соответствующем государственном реестре; справки об отсутствии запрашиваемой информации. Срок предоставления содержащихся в государственных реестрах сведений и документов устанавливается Правительством Российской Федерации и не может составлять более чем пять дней со дня получения регистрирующим органом соответствующего запроса. Отказ в предоставлении содержащихся в государственных реестрах

¹ Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2001. №33 (ч. 1). Ст. 3431.

59

сведений   и   документов,   за   исключением   сведений,   доступ   к   которым ограничен, не допускается.

Согласно ст. 8 указанного Закона, «государственная регистрация осуществляется в срок не более чем пять рабочих дней со дня представления документов в регистрирующий орган»¹ (до создания единый системы регистрации юридических лиц, в том числе с иностранными инвестициями, срок регистрации КОИИ в органах юстиции составлял 21 день). Между тем пять дней столь короткий промежуток времени, что регистрирующий орган не в состоянии детально провести экспертизу представленных документов. Поэтому на сегодняшний день регистрация носит формальный характер и основана на тех данных, которые указаны в поданном заявлении. Отсутствие возможности у регистрирующего органа провести информационный анализ на предмет «чистоты» намерений создаваемой коммерческой организации, зачастую приводит к образованию фирм «однодневок», целью которых являются противоправные действия. Государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа или по месту нахождения иного органа или лица, имеющего право действовать от имени юридического лица без доверенности.

Документы представляются в регистрирующий орган непосредственно или направляются почтовым отправлением с объявленной ценностью при его пересылке и описью вложения. Иные способы подачи документов в регистрирующий орган могут быть определены Правительством Российской Федерации.

Отметим, что ст. 10 рассматриваемого Закона предусмотрено, что «федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц»². Однако в Законе не говорится, о каких конкретно видах юридических лиц идет речь. Данное

¹ Федеральный закон от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ.

² Там же.

60

обстоятельство может негативно отразиться на позиции иностранного инвестора, так как нигде не уточнено, по каким критериям можно установить специфику «отдельных видов юридических лиц» и какие юридические лица могут подпадать под соответствующее определение. Подобного рода неясности отрицательно влияют на приток инвестиций в нашу страну.

С момента государственной регистрации коммерческая организация с иностранными инвестициями приобретает права российского юридического лица и возможность ведения хозяйственной деятельности на территории Российской Федерации в соответствии с учредительными документами и в рамках действующего законодательства. Внесение в Единый государственный реестр коммерческих организаций с иностранными инвестициями означает подтверждение статуса коммерческой организации с иностранными инвестициями на федеральном уровне. Любые изменения и дополнения в учредительных документах коммерческой организации с иностранными инвестициями подлежат обязательной регистрации и вступают в силу также с момента их регистрации и внесения в Единый государственный реестр.

Другим неблагоприятным моментом, связанным с регистрацией, является изменение органов, осуществляющих государственную регистрацию.

До недавнего времени функции по регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями были закреплены за Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции Российской Федерации. Она регистрировала коммерческие организации с иностранными инвестициями, осуществляющие деятельность в нефтегазодобывающей, нефтегазоперерабатывающей и угледобывающей отраслях народного хозяйства. Кроме того, ею осуществлялись: государственная регистрация коммерческих организаций вне зависимости от сферы их деятельности, если объем иностранных инвестиций в их уставном капитале превышал 100 тыс. руб.; регистрация изменений в учредительных документах коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированных  в  субъектах  Российской  Федерации,  в  случае,   если

61

объем иностранных инвестиций в уставном капитале превышал 100 тыс. руб.; регистрация ликвидации и исключение из государственного реестра коммерческих организаций с иностранными инвестициями, зарегистрированных палатой. Эта же регистрирующая палата осуществляла аккредитацию на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний и филиалов иностранных юридических лиц.

Данный порядок регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями был закреплен постановлением Правительства Российской Федерации от 05.09.1998 г. № 1034 «О передаче Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации» и Уставом Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции Российской Федерации, утвержденным приказом Министерства юстиции Российской Федерации².

С принятием Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» на территории Российской Федерации действует единый порядок государственной регистрации для всех юридических лиц. Правительство Российской Федерации постановлением от 17 мая 2002 г. № 319³ официально определило уполномоченный федеральный орган исполнительной власти, который должен осуществлять государственную регистрацию юридических лиц. Им стало Министерство Российской Федерации по налогам и сборам. На сегодняшний день оно преобразовано в Федеральную налоговую службу в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 09.03.2004 г. № 314 «О системе

¹ СЗ РФ. 1998. №37. Ст. 4616.

2

Приказ Минюста России № 100 от 22.04.2003 г. «Об утверждении Устава Государственного учреждения Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации» // Российская газета. 2003. 15 мая.

³ Постановление Правительства Российской Федерации от 17.05.2002 г. № 319 «Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей» // СП РФ. 2002. № 20. Ст. 1872.

62

и структуре федеральных органов исполнительной власти»¹, которая и ведает вопросами регистрации всех юридических лиц в Российской Федерации.

Важно подчеркнуть, что регистрации подлежит не только сам факт создания юридического лица, но и все изменения, которые могут произойти в конкретной компании, как-то: состава участников, размера капитала, количества и видов акций и т.д. Особенно это имеет большое значение для коммерческих организаций с участием иностранного капитала, поскольку Законом 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» предусматривается, что российская коммерческая организация получает статус КОИИ со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора (ст. 4)². Следовательно, момент вхождения или выбытия иностранного инвестора в коммерческой организации должен быть отражен в регистрационных документах.

Коммерческие организации с иностранными инвестициями могут создаваться в любой организационно-правовой форме, установленной Гражданским кодексом РФ. Практика показывает, что в России наиболее распространенными организационно-правовыми формами коммерческих организаций с иностранными инвестициями являются общества с ограниченной ответственностью и акционерные общества.

Если в коммерческой организации участвуют иностранные и российские партнеры, то независимо от того, юридические они или физические лица, это - коммерческая организация с долевым участием иностранного капитала.

При приобретении иностранным участником доли капитала предусматривается заключение договора купли-продажи акций между иностранным инвестором и российским лицом - владельцем акций (или между двумя иностранными лицами). В соответствии с действующим законодательством   Российской   Федерации,   регулирующим   рынок   ценных

¹  СЗРФ. 2004. №11. Ст. 945.

² Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ.

63

бумаг, переход права собственности на акции должен быть зафиксирован в реестре акционеров акционерного общества. В уставе акционерного общества (в большей степени это касается закрытых акционерных обществ) содержится перечень акционеров (фирменные наименования - для юридических лиц) с указанием количества акций, принадлежащих каждому из них. Поэтому необходимо внести соответствующие изменения в устав акционерного общества, т.е. зафиксировать уменьшение количества акций продавца, и появление нового акционера. Данные изменения подлежат государственной регистрации. В зависимости от того, обладало конкретное акционерное общество статусом КОИИ или нет до купли-продажи акций иностранному инвестору, различается пакет документов, который необходимо представить для государственной регистрации соответствующих изменений. Рассмотрим примерный перечень документов, необходимых для представления в уполномоченный государственный орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц при их создании:

I. С долевым участием иностранца.

Документы,     которые     должны     быть     представлены     иностранным инвестором:

1.      Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного   местожительства   (оригинал   или   нотариально   заверенная   копия   о легализации с заверенным переводом на русский язык) - 1 экз.

2.      Документ о платежеспособности иностранного инвестора (как юридического, так и физического лица), выданный обслуживающим его банком.

3.      Паспорт иностранного инвестора - физического лица.

4.      Разрешение на ведение хозяйственной деятельности для иностранного инвестора -физического  лица,   если  такая   регистрация  предусматривается  законодательством страны проживания, или иной документ, подтверждающий статус предпринимателя -иностранного инвестора.

64

Документы, перечисленные в пп.1,2 и 4, принимаются уполномоченным органом с отметкой о консульской легализации либо заверенные апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями РФ, вместе с переводом на русский язык, заверенные нотариально либо в консульском загранучреждении.

Документы, которые должны быть представлены российской стороной:

1.      Учредительные документы российских учредителей — юридических лиц (свидетельство о регистрации и устав) — копии, заверенные нотариально.

2.      Решение собственника имущества или решение уполномоченного им органа о создании общества - копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом (данный документ требуется только в случае преобразования государственного предприятия).

Учредительные документы создаваемого общества:

1.      Устав - оригинал и нотариально заверенная копия.

2.      Договор о создании общества - нотариально заверенная копия.

3.      Решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания) - нотариально заверенная копия.

Прочие документы:

1.      Письменное   заявление   учредителей   с   просьбой   о   проведении   государственной регистрации общества и внесении его в Единый государственный реестр юридических лиц.

2.      Документ о согласовании с администрацией субъекта РФ (администрациями краев, областей, республик, национальных округов на территории РФ) - оригинал или копия, заверенная нотариально или местным органом власти.

3.      Заключение соответствующих экспертиз (Министерства промышленности и энергетики Российской Федерации, Федеральной антимонопольной службы и др.), в случаях, предусмотренных законами РФ -оригиналы или нотариально заверенные копии.

4.      Квитанция об уплате пошлинного сбора.

5.      Справка о проверке и резервировании фирменного наименования общества.

65

В случае регистрации изменений существующего акционерного общества, которое уже обладало статусом КОИИ, в регистрирующий орган необходимо представить следующие документы:

1.      Заявление с просьбой о проведении государственной регистрации и внесении в реестр изменений и дополнений в учредительные документы.

2.      Карточку «сведения о регистрации...».

3.      Свидетельство о регистрации акционерного общества и внесении его в реестр (копии, заверенные нотариально или регистрирующим органом).

4.      Протокол   общего  собрания  акционеров  о  внесении  изменений  и  дополнений  в учредительные документы (нотариально заверенная копия).

5.      Оригинал устава, на котором регистрирующий орган проставляет отметку о внесении изменений и дополнений.

6.      Изменения и дополнения в устав или новую редакцию устава (оригинал и нотариально заверенная копия).

7.      Выписку из реестра акционеров на дату подачи заявления (оригинал или нотариально заверенная копия).

8.      Выписку из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или  иное эквивалентное подтверждение  юридического  статуса  иностранного инвестора   в   соответствии   с   законодательством   страны   его   местонахождения, гражданства или постоянного места жительства.

9.      Документ о платежеспособности иностранного инвестора, выданный обслуживающим его банком.

10.    Подтверждение    оплаты    уставного     капитала     в     соответствии     со     сроками, установленными законодательством РФ.

При регистрации изменений акционерного общества, которое до момента приобретения акций иностранным инвестором не имело статуса КОИИ, в регистрирующий орган представляются документы, необходимые:

1.      Для регистрации создаваемой КОИИ.

2.      Для внесения изменений в учредительные документы,  а именно перечисленные в пп. 3,4,6,7,11.

66

И. Если в коммерческой организации представлены только иностранные инвесторы (т.е. коммерческая организация со 100% иностранными инвестициями).

Перечень необходимых документов:

1.      Выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица или иное эквивалентное подтверждение юридического статуса иностранного инвестора в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного   местожительства   (оригинал   или   нотариально   заверенная   копия   о легализации с заверенным переводом на русский язык) - 1 экз.

2.      Документ о платежеспособности иностранного инвестора (как юридического, так и физического лица), выданный обслуживающим его банком.

3.      Паспорт иностранного инвестора - физического лица.

4.      Разрешение на ведение хозяйственной деятельности для иностранного инвестора -физического  лица,   если   такая   регистрация   предусматривается  законодательством страны проживания, или иной документ, подтверждающий статус предпринимателя -иностранного инвестора.

5.      Письменное   заявление   учредителей   с   просьбой   о   проведении   государственной регистрации общества и внесении его в Единый государственный реестр юридических лиц.

6.      Устав - оригинал и нотариально заверенная копия.

7.      Решение об учреждении общества (протокол учредительного собрания) - нотариально заверенная копия.

Различия между составом документов, представляемых иностранным инвестором и российским лицом, обусловлены тем, что информация о российском участнике доступна для регистрирующего органа, в то время как информация об иностранном партнере имеется только в компетентных органах стран, где зарегистрирован иностранный инвестор¹. Данная информация позволяет определить пределы имущественной ответственности иностранного инвестора, так как интерес российского участника и Российской Федерации заключается в привлечении в национальную экономику значительных резервов и серьезных инвесторов.

¹ Серегин В.П. Государственная регистрация иностранных инвестиций в Российской Федерации - история и перспективы. - М.: ООО «Альба», 2002. С. 25.

67

В Едином государственном реестре юридических лиц содержатся следующие сведения и документы о юридическом лице:

-    полное наименование;

-    организационно-правовая форма;

-    адрес;

-    способ образования юридического лица (создание или реорганизация);

-    сведения об учредителях, а в отношении акционерного общества - сведения о держателях реестров их акционеров;

-    подлинники или нотариально заверенные копии учредительных документов;

-    сведения о правопреемстве для юридических лиц, созданных в результате реорганизации, а также для юридических лиц, в учредительные документы которых вносятся изменения в связи с реорганизацией;

-    дата регистрации изменений, внесенных в учредительные документы юридического лица;

-    способ прекращения деятельности юридического лица;

-    размер указанного в учредительных документах коммерческой организации уставного капитала (складочного капитала, уставного капитала, паевых взносов и т.д.);

-    фамилия,   имя,   отчество   и   должность   лица,   имеющего   право   без   доверенности действовать от имени юридического лица;

-    сведения о лицензиях, полученных юридическим лицом;

-    сведения о филиалах и представительствах;

-    идентификационный   номер   налогоплательщика,   код   и   дата   постановки   на   учет юридического лица в налоговом органе;

-    коды по общероссийскому классификатору видов экономической деятельности;

-    номер и дата регистрации юридического лица в качестве страхователя в территориальном органе Пенсионного фонда Российской Федерации, в исполнительном органе Фонда социального страхования, обязательного медицинского страхования;

-    сведения о банковских счетах юридического лица.

В регистрационном деле юридического лица должны содержаться все документы, представленные в регистрирующий орган. Эти дела являются частью Единого государственного реестра юридических лиц.

Коммерческим организациям с иностранными инвестициями, зарегистрированным и внесенным в Едином государственном реестре юридических  лиц,   выдаются  свидетельства  установленного   образца.   При

68

ликвидации организации также делается запись в Едином государственном реестре и выдается соответствующее свидетельство.

Деятельность незарегистрированных коммерческих организаций запрещается. Доходы, полученные незарегистрированными коммерческими организациями, подлежат взысканию через суд и направляются в бюджет.

В процессе хозяйственной деятельности у коммерческих организаций возникает необходимость регистрации всех изменений, внесенных в учредительные документы, связанные с составом учредителей или акционеров, увеличением или уменьшением величины уставного капитала, перераспределением долей участия, изменением организационно-правовой формы, сменой местонахождения или вида деятельности и т.д. Поэтому в Едином государственном реестре юридических лиц содержится не только первичная информация, но и все данные о последующем развитии коммерческой организации.

Отказ в государственной регистрации коммерческой организации возможен в случае нарушения установленного законом порядка создания коммерческой организации, а также несоответствия ее учредительных документов требованиям законодательства Российской Федерации. В соответствии с п. 1 ст. 33 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», который вступил в действие с 01.07.2002 г. (с изменениями от 23.12.2003 г.), отказ в государственной регистрации коммерческой организации возможен в случае непредставления определенных данным Федеральным законом необходимых для государственной регистрации документов и представления документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 г. содержит ряд положений, касающихся вопросов создания, государственной регистрации и ликвидации коммерческих организаций с иностранными инвестициями, которые базируются на соответствующих   нормах   Гражданского   кодекса   РФ.    Реализация   этих

69

положений стала возможной после принятия соответствующих изменений в упомянутый Закон в результате вступления в силу Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Подводя итоги, отметим, что одним из важных механизмов государственного регулирования в сфере иностранных инвестиций служит институт государственной регистрации.

Государственная регистрация является завершающим этапом создания юридического лица, с которым закон связывает возникновение правоспособности (ст. 49 Гражданского кодекса РФ). Статья 2 Гражданского кодекса РФ называет условие регистрации в качестве одного из обязательных признаков лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность.

Единый порядок государственной регистрации юридических лиц на всей территории Российской Федерации необходимо формировать на базе сложившейся системы регистрации. Кроме того, единая система государственной регистрации юридических лиц и нормативно-явочный характер регистрации позволяют проверять не только законность их создания, реорганизации или ликвидации, но и, что очень важно, произвести учет всех организаций, признанных юридическими лицами и осуществляющих свою деятельность на территории страны.

Филиалы и представительства иностранных компаний на территории

Российской Федерации

Иностранные инвесторы вправе создавать в Российской Федерации не только КОИИ, но также филиалы и представительства своих компаний.

По российскому законодательству филиал определяется как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все его функции или их часть, в том числе функции представительства¹.  Филиалы как и представительства не

Гражданский кодекс Российской Федерации. (Ст. 55, п. 2).

70

являются юридическими лицами (отметим, что ранее по советскому законодательству филиалы совместных предприятий, действующих на территории бывшего СССР считались юридическими лицами). Они наделяются имуществом, создавшим их юридическим лицом, и действуют на основании утвержденных им положений. Руководители филиалов назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности. Филиалы должны быть указаны в учредительных документах создавшего их юридического лица.

Федеральным законом от 09.07.1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» предусмотрен специальный порядок создания филиалов иностранных юридических лиц. Этот Закон также определяет понятие филиала, практически дублируя нормы Гражданского кодекса РФ, и достаточно четко описывает процедуру открытия филиалов иностранных компаний в Российской Федерации. По смыслу Закона: «Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Российской Федерации, выполняет часть функций или все функции, включая функции представительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица (далее - головная организация) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имущественную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам» (п. 3 ст. 4)¹.

Аккредитация и ведение Государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации, во исполнение ст. 21, 22, 27 указанного Закона и в соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 21.12.1999 г. № 1419 «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной    власти    по    привлечению    в    экономику    Российской

Федеральный закон от 09.07.1999 г. № 160-ФЗ.

71

Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц»¹ были поручены Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции Российской Федерации.

Согласно ст. 27 вышеназванного Закона головные организации, филиалы которых зарегистрированы на территории Российской Федерации до вступления в силу этого закона, были обязаны привести положения о филиалах иностранных юридических лиц в соответствие с упомянутым Законом в течение шести месяцев и провести аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц в течение одного года со дня его вступления в силу, т.е. до 9 июля 2000 г.

Со дня аккредитации филиалу иностранного юридического лица (в отличие от представительства) согласно п. 4 ст. 55 данного Закона разрешается осуществление предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации.

31 декабря 1999 г. Председатель Государственной регистрационной палаты при Минюсте России подписал Временное положение о порядке аккредитации филиалов иностранных юридических лиц², действие которого распространяется на всю территорию Российской Федерации. В процессе работы была создана единая информационная база данных об иностранных юридических лицах, имеющих аккредитованные филиалы и представительства на территории Российской Федерации.

Филиал иностранного юридического лица считается аккредитованным на территории России с момента внесения информации в Государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц, аккредитованных на территории Российской Федерации, и выдачи свидетельства установленного образца с проставлением отметки на положении о филиале, о внесении его в Государственный реестр.

¹  СЗ РФ. 1999. №52. Ст. 6412.

² Сборник ненормативных документов ГРП при Минюсте России. 2000. №17-987/2.

72

Свидетельство об аккредитации и внесении в Государственный реестр является документом, подтверждающим право на осуществление деятельности предусмотренной законодательством Российской Федерации и закрепленной в положении филиала иностранного юридического лица.

Согласно п. 12 Временного положения в свидетельстве указываются:

-    полное и сокращенное (если необходимо) наименование иностранного юридического лица на русском языке;

-    страна регистрации иностранного юридического лица;

-    название населенного пункта, где расположен филиал иностранного юридического лица на территории Российской Федерации;

-    срок,        на        который        филиал        иностранного        юридического        лица аккредитуется на территории Российской Федерации;

-    номер свидетельства;

-    дата выдачи свидетельства.

Временное положение определяет порядок аккредитации и предоставления комплекта документов, необходимых для осуществления процедуры аккредитации филиала иностранного юридического лица на территории России (п. 14), отказа в аккредитации иностранного юридического лица (пп. 21, 22) и прекращения деятельности аккредитованного филиала иностранного юридического лица (п. 24).

Аккредитация филиала иностранного юридического лица проводится в срок, не превышающий 30 дней со дня представления надлежащим образом оформленных документов.

Филиал иностранного юридического лица аккредитуется на срок до пяти лет с возможностью последующего продления аккредитации.

Иностранным юридическим лицом, принявшим решение о создании своего филиала     на     территории     Российской     Федерации,     представляются     в Государственную регистрационную палату следующие документы: 1)     письменное заявление с просьбой о проведении аккредитации филиала иностранного

юридического лица и внесении его в Государственный реестр;

73

2)      карточка сведений о филиале иностранного юридического лица (выдается в палате и представляется  в  машинописном   виде  за  подписью  должностного  лица  филиала, скрепленной печатью в двух экземплярах);

3)      выписка из торгового реестра страны происхождения иностранного юридического лица   или    иной   документ,    подтверждающий    факт   регистрации    иностранного юридического лица в соответствии с законодательством страны его местонахождения;

4)      устав    иностранного    юридического    лица    (если    законодательство    государства регистрации иностранного юридического лица не предусматривает наличие устава, то представляется    подтверждающий    это    законоположение    документ,    выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

5)      рекомендательное письмо банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо в    стране    регистрации,    подтверждающее    платежеспособность    и    стабильное финансовое положение иностранного юридического лица (документ действителен в течение 6 месяцев с даты выдачи - с оригинальным апостилем);

6)      решение о создании филиала;

7)      положение о филиале - оригинал и копия, заверенная нотариально;

8)      документ о согласовании с администрациями субъектов Федерации (администрациями краев,   областей,   республик,   национальных   округов   на территории  Российской Федерации) создания филиала - оригинал или копия, заверенная нотариально или местными органами власти;

9)      нотариально     заверенная     копия     доверенности     о     наделении     необходимыми полномочиями, выданная руководителю филиала иностранного юридического лица;

10)    удостоверенная нотариусом доверенность уполномоченному лицу  на  ведение дел  в Государственной регистрационной палате;

11)    заключения    соответствующих    экспертиз    (Министерство     промышленности     и энергетики  Российской Федерации,  Министерство  природных ресурсов Российской Федерации и др.), в случаях, предусмотренных законами Российской Федерации   -оригиналы или копии, заверенные нотариально.

При этом иностранные документы должны быть с подлинными отметками о консульской легализации либо заверены апостилем, если освобождение от этих процедур не предусмотрено международными соглашениями Российской Федерации, и включать перевод на русский язык, заверенный нотариально либо в консульском загранучреждении. Они действительны в течение одного года с даты выдачи, кроме п. 5.

74

Положение о филиале в обязательном порядке должно содержать следующие сведения:

-    наименование филиала и его головной компании;

-    организационно-правовая форма головной организации;

-    местонахождение филиала на территории России и его головной организации;

-    цели создания и виды деятельности филиала;

-    состав, объем и сроки вложения капитала в его основные фонды и их стоимостная оценка;

-    порядок управления филиалом.

Оценка вложения капитала в основные фонды филиала производится головной организацией на основе внутренних либо мировых цен в валюте Российской Федерации.

Временным положением введена ежегодная отчетность филиала иностранного юридического лица перед аккредитующим органом о своей деятельности на территории Российской Федерации.

Кроме того, в нем есть пункт об обязательном оповещении палаты об изменениях в штате иностранных сотрудников филиала, места нахождения и почтового адреса (п. 20). В случае нарушения указанных требований палата вправе аннулировать запись в Государственном реестре и отозвать свидетельство об аккредитации и внесении в Сводный государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц.

Иностранной компании может быть отказано в аккредитации филиала в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. В соответствии с п. 22 Временного положения отказ в аккредитации возможен при условии, если: в Государственную регистрационную палату представлен неполный комплект документов; сообщена неточная или неверная информация об иностранной компании; деятельность иностранной компании противоречит российскому законодательству. Также, отметим, что Государственная регистрационная палата

75

может отказать в аккредитации и на основании несоответствия положения о филиале требованиям закона.

Филиал иностранного юридического лица прекращает свою деятельность на территории Российской Федерации:

1)      по   истечении   срока   аккредитации,   если   иностранное   юридическое   лицо   не обратилось в палату с просьбой о продлении аккредитации;

2)      в   случае   ликвидации   иностранного   юридического   лица,    имеющего   филиал, аккредитованный на территории Российской Федерации;

3)      по        решению        иностранного        юридического        лица,        открывшего филиал;

4)      по решению суда;

5)      в      случае      если      деятельность      филиала      иностранного      юридического лица противоречит российскому законодательству.

Помимо создания филиала иностранные юридические лица, как иностранные инвесторы, могут осуществлять свою деятельность на территории Российской Федерации через аккредитацию своего представительства.

Гражданский кодекс РФ определяет представительство как обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Представительство не является юридическим лицом, его руководители действуют на основании доверенности соответствующего юридического лица. Оно наделяется имуществом создавшим его юридическим лицом и действует на основании утвержденного им положения.

Представительство иностранного юридического лица открывается в целях:

эффективного использования в экономике Российской Федерации материальных и финансовых ресурсов, передовой техники и технологии, а также увеличения иностранных инвестиций в России;

76

содействия в реализации соглашений о сотрудничестве в области торговли, экономики, финансов, науки и техники, транспорта, туризма и

ДР-;

изыскания возможностей дальнейшего углубления, расширения и совершенствования форм этого сотрудничества, а также расширения обмена экономической, коммерческой и научно-технической информацией и развития торгово-экономических связей с российскими организациями;

обеспечения выполнения коммерческих и иных сделок, а также эффективного содействия российским организациям в развитии экспорта машин, оборудования и других товаров и услуг.

Аккредитация представительств иностранных юридических лиц - это процесс оформления официального присутствия и представления интересов иностранного юридического лица на территории Российской Федерации.

Порядок открытия и деятельности представительств иностранных юридических лиц определяется Положением о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций, утвержденным постановлением Совета Министров СССР от 30.10.1989 г. № 1074¹, с последующими изменениями и дополнениями. Этот порядок носит разрешительный характер. Аккредитация представительств иностранных юридических лиц осуществляется на основании документов, перечень которых утвержден приказом Председателя Государственной регистрационной палаты при Минюсте России.

Разрешения на открытие в России представительств иностранных юридических лиц выдаются уполномоченными министерствами и ведомствами в строгом соответствии с указанным Положением, к ним относятся:

¹ Постановление Совета Министров СССР от 30.10.1989 г. № 1074 «Об утверждении Положения о порядке открытия и деятельности в СССР представительств иностранных фирм, банков и организаций» // СЗ СССР. Т.9. Ст. 173.

77

Государственная     регистрационная     палата     при     Министерстве

юстиции Российской Федерации;

Министерство образования и науки Российской Федерации;

Министерство       промышленности       и       энергетики       Российской

Федерации;

Министерство транспорта и связи Российской Федерации;

Министерство финансов Российской Федерации;

Центральный банк Российской Федерации;

Торгово-промышленная палата Российской Федерации.

Приказом Министерства торговли Российской Федерации от 22.09.2000 г. № 186 упразднен отдел аккредитации зарубежных фирм Минторга России. Государственной регистрационной палате были переданы архивные дела более 2000 иностранных компаний, из которых 1500 компаний являлись действующими. Все вопросы деятельности иностранных компаний, раннее аккредитованных Министерством торговли России, теперь решаются Государственной регистрационной палатой при Министерстве юстиции РФ.

Представительства иностранных юридических лиц открываются на период, не превышающий трех лет, с возможностью продления срока деятельности представительства в случае своевременного их обращения в аккредитующий орган.

До сентября 1999 г. разрешение на аккредитацию представительств выдавалось, как правило, сроком на два года, сейчас возможно получение разрешения на срок от одного до трех лет, что создает значительное удобство для иностранных юридических лиц. Продление срока аккредитации теперь также возможно на один - три года.

Аккредитация представительства иностранного юридического лица на территории Российской Федерации считается завершенной с момента выдачи свидетельства о внесении в Сводный государственный реестр аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний.

78

Этот Сводный государственный реестр ведет Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Российской Федерации на основании постановлений Правительства Российской Федерации «О Государственной регистрационной палате при Министерстве экономики Российской Федерации» 1994 г. и «О передаче Государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации» 1998 г. Это позволяет осуществлять систематический учет представительств иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации, иметь о них полную и достоверную информацию. Данные функции палаты закреплены также в Уставе Государственной регистрационной палаты при Министерстве юстиции РФ.

Внесение данных в Сводный государственный реестр производится на основании письменного заявления на имя Председателя Государственной регистрационной палаты с приложением необходимого комплекта документов:

1)      письменного    заявления    с    просьбой    разрешить    открытие    представительства иностранного юридического лица в Российской Федерации (составляется на фирменном бланке иностранного юридического лица за подписью его руководителя, скрепленной фирменной печатью, с указанием наименования,  времени создания,  места нахождения, предмета   деятельности   иностранного   юридического   лица,   целей   открытия   и   срока деятельности представительства в России, а также сведений о деловом сотрудничестве с российскими партнерами и перспективах его развития);

2)      свидетельства  о  регистрации   иностранного   юридического  лица   или   выписки   из торгового реестра;

3)      устава     (учредительный     договор)     иностранного     юридического     лица     (если законодательство    государства    регистрации    иностранного    юридического    лица    не предусматривает    наличия    устава    (учредительного    договора),    то     представляется подтверждающий это законоположение документ, выданный уполномоченным органом в стране регистрации);

4)      решения    иностранного   юридического   лица   об   открытии    представительства   в Российской Федерации;

5)      рекомендательного письма банка, обслуживающего иностранное юридическое лицо в стране регистрации, с подтверждением его платежеспособности (документ действителен

79 в течение 6 месяцев с даты выдачи);

6)      нотариально   заверенной   копии   генеральной   доверенности   о   наделении   главы представительства  иностранного   юридического  лица  в  Российской  Федерации необходимыми полномочиями (возможно представление оригинала);

7)      удостоверенной нотариусом доверенности уполномоченному лицу на ведение дел в палате   по   оформлению   разрешения   на   открытие   представительства   иностранного юридического лица в Российской Федерации;

8)      положения о представительстве иностранного юридического лица в Российской Федерации (оригинал и нотариально заверенная копия);

9)      документа, подтверждающего адрес представительства иностранного юридического лица в Российской Федерации (представляется гарантийное письмо либо договор об аренде с приложением свидетельства на право собственности);

10)    рекомендательных писем российских деловых партнеров (представляется не менее двух писем,   составленных   на   фирменных   бланках   в   свободной   форме,    подписанных руководителями и скрепленных фирменными печатями);

1 1 ) документа согласования с местными органами власти места нахождения представительства иностранного юридического лица (представляется при открытии представительства за пределами г. Москвы);

12)    карточки сведений о представительстве иностранного юридического лица (выдается в палате и представляется в машинописном виде за подписью представителя иностранного юридического лица, скрепленной фирменной печатью, в двух экземплярах). При этом иностранные документы  принимаются только  при  наличии подлинных отметок о консульской легализации либо заверенные апостилем, если освобождение    от    этих    процедур    не    предусмотрено    международными соглашениями Российской Федерации, вместе с заверенным нотариально либо в консульском     загранучреждении     переводом     на     русский     язык.     Они действительны в течение одного года с даты выдачи, кроме п. 5.

Внесение в Сводный государственный реестр означает включение в автоматизированную базу данных сведений о представительстве иностранного юридического лица, присвоение реестрового номера, выдачу свидетельства установленного образца о внесении в Сводный государственный реестр, которое необходимо при открытии банковских счетов, постановке на учет в налоговых органах, оформлении виз и прохождении таможенных процедур.

80

Представительство имеет право открывать валютные счета в иностранных банках и иметь счета типа «Т» для текущей деятельности и типа «И» для инвестиционной деятельности.

Автоматизированная база данных Сводного государственного реестра аккредитованных на территории Российской Федерации представительств иностранных компаний включает основную информацию об иностранном юридическом лице и его представительстве.

Открытие представительства иностранного юридического лица в России позволяет:

присутствовать    на   российском    рынке,    оперативно    реагировать    на

изменения экономической, политической, социальной жизни России и при

минимальных затратах,  связанных  с  открытием  и  функционированием

представительства, быть в центре событий;

компании    через    свое    представительство    напрямую    обращаться

к государственным структурам;

для  удобства  работы   открывать   по   согласованию   с   аккредитующим

органом представительства или отделения инофирмы в других регионах

России.

Ведение дел через представительство иностранного юридического лица имеет ряд преимуществ по сравнению с компаниями-резидентами. В частности, представительство иностранного юридического лица, прошедшее аккредитацию в Государственной регистрационной палате:

сдает налоговую декларацию о доходах и расходах один раз в год в отличие

от  КОИИ,   которые   отчитываются   перед   контролирующими   органами

каждый квартал;

сдает не чаще одного раза в квартал расчеты по налогам;

не платит налог на превышение средств на оплату труда;

не должно в обязательном порядке продавать валютную выручку;

может    считать    амортизационные    отчисления    по    нормам    страны

регистрации инофирмы;

81

освобождается   от   уплаты   налога   на   добавленную   стоимость   при

аренде жилых и служебных помещений.

Подводя итоги, отметим, что система государственной регистрации КОИИ и аккредитации филиалов и представительств в Российской Федерации строится на прочной законодательной базе в виде Федерального закона о государственной регистрации юридических лиц.

Однако, как представляется, необходимо более детально изучать и применять на практике мировой опыт регистрационной деятельности, сформировавшийся в экономически развитых странах. В целях повышения эффективности и прозрачности отношений между хозяйствующими субъектами различных стран необходимо создать в России совместно с зарубежными странами единый информационный банк данных по хранению и выдаче необходимой информации. Это позволит сократить количество документов, необходимых для представления в регистрирующий орган, и время на их оформление. Кроме того, необходимо организовать систему одного окна, которая позволит автоматизировать процесс регистрации и преодолеть административные барьеры, так как необходимые документы будут истребоваться из информационного банка данных непосредственно компетентными органами.

§3. Международная практика государственной регистрации компаний с участием иностранного капитала на примере Германии, Франции и ЕС

Система, порядок и способ государственной регистрации во многом определяют эффективность государственного контроля, являющегося одной из целей этой регистрации. Механизм и система государственной регистрации должны соответствовать современному состоянию экономики, а также развитию внешнеэкономических связей России с другими государствами.

82

Исходя из этого, необходимо привести некоторые сведения о системе государственного контроля, регистрации, учета, касающиеся юридических лиц, существующих в странах Европы.

Некоторые положения, как представляется, можно использовать при совершенствовании механизма государственного управления, и в частности регистрации в России.

Огромный потенциал России настоятельно нуждается в использовании передового опыта экономически развитых стран. Международный опыт показывает, что первым шагом в создании условий, благоприятных для национального бизнеса и способствующих привлечению иностранного капитала, является принятие прогрессивных законов, стимулирующих деловую активность¹. Так, бурное промышленное развитие ряда стран в прошлом веке началось с принятия законов, вводивших принцип ограниченной ответственности участников компании по ее обязательствам.

В наше время активное экономическое развитие стран, входящих в Европейский союз, основано на принятии национальных законов, соответствующих нормам европейских директив, что способствует унификации законодательства, регламентирующего процессы организации бизнеса в этих странах, и соответственно ликвидации барьеров на пути развития свободного единого рынка².

Рассмотрим вкратце национальные законодательства ряда европейских стран о коммерческих организациях (компаниях) в аспекте проблемы регистрации, чтобы иметь представление об основных положениях законов, способствующих развитию бизнеса.

Германия. Гражданское и корпоративное право Федеративной Республики Германии разработано достаточно полно и детально. Существует несколько законодательных актов, регламентирующих регистрацию компаний

¹ Лаптев В.В. Современные проблемы предпринимательского (хозяйственного) права. Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. - М: БЕК, 2000. С. 112.

² Серегин В.П. Международный опыт государственной регистрации коммерческих организаций и его практическое значение для России. - М.: МАИК «Наука/Интерпериодика», 2001.

83

в Германии и другие формальные процедуры, связанные с функционированием бизнеса. Это прежде всего: Торговый кодекх (Handels-gesetzbuch, HGB), определяющий общие положения закона о корпорациях и правила ведения коммерческого реестра, его структуру и функции; закон, определяющий общие положения по внесению и исключению записей из торгового реестра (Gesets iiber freiweillige Gerichtsbarkeit, FGG); закон о ликвидации, определяющий процедуру прекращения регистрации (Los-chungsgesetz).

Правительственным органом, отвечающим за политику в отношении компаний, является Федеральное министерство юстиции Германии.

В немецком законодательстве различаются коммерческие и некоммерческие предприятия. К торговым обществам относятся акционерные общества (AG) и общества с ограниченной ответственностью (GmbH). Наиболее распространенными, как и в России, являются следующие:

акционерное общество (Aktiengesellschaft, AG);

-   общество      с      ограниченной      ответственностью      (Gesellscahft      mil beschrankter Haftung, GmbH).

В Германии насчитывается около 815 тыс. обществ с ограниченной ответственностью, в то время как акционерных обществ всего около 5,5 тыс.

В настоящее время в Германии проводится масштабная работа по введению в действие нового законодательства, согласно которому изменяются положения Торгового кодекса о регистрации. Основные изменения заключаются в следующем:

-    предусмотрена либерализация той части закона, которая относится к наименованиям     компаний.     Любое     слово,     способное     определить деятельность  фирмы  и  позволяющее  отличить  данную   компанию   от других, может быть использовано в названии;

-  торговый реестр всего региона будет вести только один местный суд, имеющий представительство в региональном суде;

- все изменения долей капитала среди участников общества с ограниченной ответственностью должны быть занесены в торговый реестр;

84

-   вводятся безбумажные технологии регистрации документов компаний с использованием электронных документов и компьютерных сетей и др.

Указанные изменения начали вводиться с 1 июля 1998 г. и должны быть окончательно введены до 2006 г. Главная идея состоит в том, чтобы создать электронный торговый реестр и возложить ответственность за регистрацию на торгово-промышленные палаты - частные организации, которые в настоящее время только помогают судам. При этом выражаются опасения, что торговые реестры потеряют объективность, если будут контролироваться частным сектором¹.

В настоящее время система регистрации компаний децентрализована, некоторые земли имеют собственные регистрационные системы, уполномоченными органами являются местные суды - суды низшей инстанции. Местный суд регистрирует предприятия, чье местонахождение соответствует границам судебного округа. Торговые реестры существуют при 421 местном суде, при этом на территории страны нет единого централизованного реестра. Очевидно, что в целом система достаточно сложна. Ведение торгового реестра судами обеспечивает соответствие записей и процедур внесения записей требованиям действующего законодательства. Каждый реестр обязан информировать федеративный орган района, в котором он расположен, обо всех новых записях, внесенных в реестр, что, однако, не всегда происходит на практике.

Местные суды осуществляют проверку заявлений от новых компаний на соответствие всем требованиям законодательства; записывают важную информацию о компаниях в Торговый реестр. Процедуры регистрации новой компании занимают от четырех до девяти недель.

Торговый реестр состоит из двух разделов: в разделе А регистрируются единоличные предприниматели, торговые товарищества - открытые, коммандитные и т.п., а в разделе Б - общества с ограниченной ответственностью   и   акционерные   компании.   Для   каждой   организации

International Legal Materials. March 2001. V. XL. P. 457 - 474.

85

заводятся два тома дела: специальный том для общеупотребительной документации, открытой для ознакомления в соответствии с правилами, и основной том для остальной документации, ознакомление с которой возможно в случае возникновения особого интереса.

Местные суды являются частью Федерального министерства юстиции и соответственно государственными структурами.

В настоящее время почти все расходы по функционированию системы покрываются регистрационными и другими сборами. Регистрационный сбор по закону зависит от размера капитала и типа компании. Например, регистрация общества с ограниченной ответственностью с величиной капитала 50 тыс. немецких марок стоит от 300 до 600 марок.

Компании с ограниченной ответственностью должны представить для регистрации следующие документы:

- регистрационный формуляр;

- сертификат об учреждении;

- учредительные документы и устав;

- список участников (партнеров).

Индивидуальным компаниям необходимо только заполнить формуляр. В   соответствии  с  нормами  немецкого   права  подлежит регистрации следующая информация:

- полномочия представлять компанию;

- состав участников, учредительные документы и капитал общества; -местонахождение,    предмет   деятельности,    начало    и    окончание

процедуры ликвидации.

Помимо наименования предприятия, содержащего указание на его организационно-правовую форму, особое значение имеет информация о лицах, имеющих право представлять компанию в отношениях с третьими лицами и в суде, подписывать документы и т.д. Поэтому в Торговом реестре подлежат регистрации управляющие компаний, а также лица, обладающие правом представлять компанию на основании генеральной доверенности, при этом

86

обязательно указывается, имеет ли данное лицо или управляющий право действовать единолично или только совместно с другими указанными в реестре лицами.

Информация об участниках, уставе и учредительных документах организации представляет интерес прежде всего для деловых партнеров как с точки зрения возможного предъявления претензий по обязательствам компании, так и при возможной покупке долей (акций) одного из участников (общества с ограниченной ответственностью или акционерные общества). Обязательно регистрируются состав и имущественное наполнение уставного капитала. Однако, поскольку в Торговом реестре не фиксируются ни залоги, ни фактическое состояние имущественных ценностей, на основании одних только записей из реестра установить имущественное положение общества весьма затруднительно.

Компании, внесенные в Торговый реестр, должны ежегодно посылать в соответствующий местный суд балансовый отчет и список акционеров для актуализации данных реестра.

Любые изменения в компании - смена наименования, увеличение или уменьшение капитала, назначение директоров или уполномоченных представителей и др. - должны быть зарегистрированы. При выполнении регистрационных процедур непосредственно в суде необходимо получить стандартные формуляры для заполнения. Однако обычно компания нанимает нотариуса, который и заполняет необходимые документы для включения ее в Торговый реестр.

Компании, которые прекратили коммерческую деятельность или ликвидированы, могут быть исключены из Торгового реестра по заявлению кредитора, акционеров или управляющего директора, а также по решению суда.

Информация о компаниях общедоступна, любое юридическое или физическое лицо может просмотреть документы в местном суде или получить копии записей, внесенных в Торговый реестр. Все новые записи в реестре

87

публикуются в местных газетах, в дальнейшем они также публикуются в «Budesanzeiger».

Заверенная копия записи стоит 35 марок (10-12 евро). За регистрацию учредительного договора и устава компании, а также за список акционеров суд требует 1 марку за страницу.

Для получения информации требуется от одной до шести недель, если клиент персонально не просит об отправке документов по факсу.

Существует система услуг «JURIS», которая предоставляет информацию, содержащуюся в торговых реестрах всех местных судов в режиме он-лайн, распространяемая по платной подписке. Стоимость информации в Германии достаточно высока, при этом размер оплаты зависит от количества информации.

Важной проблемой в немецкой юриспруденции является ситуация, когда в Торговом реестре по тем или иным причинам содержится информация, не соответствующая действительным обстоятельствам, когда суд внес неверную запись или опубликовал ошибочную информацию¹.

Если ошибка была допущена в заявке на регистрацию, ответственность ложится на представителя компании или нотариуса, допустившего данную ошибку. Однако в этом случае могут возникнуть неприятности и у участников общества. Например, если вместо общества с ограниченной ответственностью было зарегистрировано или официально опубликована информация, что зарегистрировано открытое торговое товарищество, третьи лица могут по суду на основании опубликования неверной записи обратить взыскание на имущество участников, поскольку в случае открытого товарищества его участники несут личную ответственность по обязательствам компании.

Если неправильная запись была произведена по вине сотрудников суда, может возникнуть материальная ответственность государственного учреждения за вред, причиненный данной организации его должностными лицами при исполнении ими своих служебных обязанностей.

Sornarajah M. The International Law on Foreign Investment / Cambridge University Press. 1994. P. 30.

88

Франция. Система государственной регистрации новых обществ во Франции заложена в Законе об акционерных обществах (№ 66-537 от 24.07.1966 г.), а также в декретах № 67-236 от 24.07.1966 г. и № 84-406 от 30.05.1984 г. Данные акты законодательно устанавливают процедуры учреждения обществ¹.

В стране существуют две основные категории обществ: гражданские и торговые. Различия между этими категориями довольно сложны. К торговым обществам относятся:

акционерное общество (Societe Anonyme, SA);

общество   с   ограниченной   ответственностью   (Societe   a   Responsabilite

Limitee, SARL);

упрощенное общество на акциях (Societe par Action Simplifiee, SAS);

коммандитное общество (Societe en Nom Collectif, SNC);

простое коммандитное общество (Societe en Commandite Simple, SCS);

коммандитное общество на акциях (Societe en Commandite par Action,

SCA). Наиболее распространены SA, SAS, SARL.

Акционерные общества являются самыми распространенными. Они бывают открытыми или закрытыми и имеют право на выпуск акций, которые свободно передаются их владельцами и могут котироваться на фондовой бирже. Основные различия между ними следующие:

-открытое общество имеет право предлагать свои акции общественности, а закрытое - нет;

-минимальный капитал открытого общества - 1,5 млн франков (около 300 тыс. евро), а закрытого - 250 тыс. франков (50 тыс. евро);

-формальные процедуры создания открытого общества более строгие;

-открытое общество обязано регулярно публиковать в официальной прессе      («Bulletin      des      Annonces      Legales      Obligatoires»)       отчеты

Guiedlines for Multinational Enterprises. Revision 2000. Paris. OECD. 2000. h.l.

89

об общих собраниях акционеров, увеличении или уменьшении капитала, о выпусках акций, слиянии, разделении, ликвидации и т. п.;

- открытые общества подлежат контролю со стороны Комиссии по безопасности деловых операций (Commission des Operations Bourse, COB).

Организационно-правовая форма SAS появилась сравнительно недавно (Декрет № 94-1 от 3.01.1994 г.). Создание общества в форме SAS дает возможность предложить гибкую и весьма удобную структуру для совместных предприятий с участием иностранного капитала. Некоторые дополнительные усовершенствования в данную форму внесены ст. 3 Декрета № 99-587 от 12.07.1999 г.¹, посвященного инновациям и исследованиям.

Общества с ограниченной ответственностью распространены в сфере малого и среднего бизнеса, поскольку их легче создавать, ими проще управлять, чем акционерными обществами. Минимальный размер капитала таких обществ составляет всего 50 тыс. франков, что в пять раз меньше, чем аналогичный показатель для акционерных обществ.

Законодательством установлены общие правила, которым подчиняются все торговые организации, включающие предоставление балансовых отчетов, юридические требования к опубликованию отчетности в средствах массовой информации, создание филиалов и холдингов, ликвидацию и исключение обществ из реестра или возможное непризнание некоторых ее документов. Кроме того, существуют специальные правила для каждого типа общества.

Отдельным декретом определены общие правила функционирования системы регистрации компаний. Детально регламентируются: виды заявлений от физических лиц или обществ, которые необходимо подавать; форма заявления; перечень документов от обществ, необходимых для регистрации и хранения; способы устранения возможных трудностей при учреждении общества и регистрации документов. Подробно рассматриваются вопросы публикации информации и список того, что необходимо публиковать.

¹ Journal officielle de Franse, 2000. № 17.

90

Комиссия по безопасности деловых операций издает постановления и контролирует крупные общества, включенные в список французской товарной биржи.

Система государственной регистрации обществ во Франции является децентрализованной. Несмотря на существование Национального торгового реестра, в отличие от Германии последний служит в основном лишь местом хранения копий и формуляров документов, находящихся в различных торговых судах правосудия (Tribunal de Commerce). В каждом торговом суде имеется регистрационный отдел (Le Greffe du Tribunal de Commerce), который проводит регистрацию тех обществ, которые намереваются открыть головные офисы в данном месте. Сотрудник этого отдела ведет торговый реестр и вносит в него общества или исключает их из реестра. Регистрационные отделы находятся в том же месте, что и суд данного района. В целом регистрационная система представляет собой сеть независимых офисов, следующих единым правилам.

Регистрационный отдел является государственной структурой. Начальник отдела назначается по указу правительства и является независимым государственным чиновником.

В регистрационном отделе торгового суда все документы, предоставленные для регистрации, внимательно изучаются и проверяются на соответствие требованиям закона: полностью ли собран пакет необходимых документов, правильно ли они заполнены и т.д. Если имеется несоответствие, чиновник откажет в регистрации, и документы будут переданы судье. Кроме того, третьи лица могут подать жалобу, которая будет рассмотрена судьей. Судья принимает решение по своему усмотрению.

Существует единый национальный тариф платы за регистрацию, а также государственное финансирование регистрирующих органов. Обычно государственная регистрация обществ стоит около 300 евро, но, поскольку составление уставных и других документов достаточно сложно, общество обычно заключает договор с юристом, услуги которого оплачиваются отдельно.

91

Все документы, подаваемые для регистрации, должны иметь копии: одна копия остается в местном коммерческом суде, другая отправляется в Национальный торговый реестр. Представляются следующие документы (с заверенными копиями):

- устав;

-решение     о     назначении     управляющих,     совета     директоров, юридического          представителя,          исполнительных          директоров,

наблюдательного совета и т. д.;

- решение о назначении уполномоченных аудиторов или заместителей аудиторов;

-  копии идентификационных документов или паспорта учредителей;

-  специальные    формуляры    и   другие   документы,    требующиеся регистрационному агентству.

Все необходимые формуляры можно приобрести в местном отделении торгового суда.

Процедура регистрации нового общества занимает в среднем три-четыре недели от даты подачи устава, т. е. подписанного документа о внутренних правилах общества. Существует и срочная процедура регистрации, занимающая пять дней.

Каждое общество обязано представлять в регистрирующий орган ежегодные отчеты (баланс, финансовая статистика, отчет управляющих, отчет аудиторов, предложения по распределению доходов и потерь). Кроме того, от обществ, зарегистрированных на товарной бирже, требуется ежеквартальная информация.

В случае изменений в руководстве общества, видах деятельности и т. п. необходимо заполнить в регистрационном отделе юридические документы, отражающие эти изменения и новые формуляры с изменениями. При смене руководства без изменения других атрибутов общества необходимо зарегистрировать только соответствующие документы.

92

Сведения о залоге имущества общества, об ипотеке земли или недвижимости, принадлежащих обществу, содержатся в отдельном реестре (Conservateur des Hypotheque).

Для облегчения доступа к информации большая часть торговых реестров компьютеризирована. Кроме того, в судах хранятся копии документов, заверенные и подписанные ответственными представителями обществ.

Общества могут быть исключены из реестра в случае их ликвидации (добровольной или по решению суда), а также в случае слияния или разделения. Это происходит следующим образом.

Если держатель акций или суд приняли решение о роспуске общества, назначенный ликвидатор должен завершить операцию в течение трех лет, в противном случае регистрационный отдел автоматически исключает общество из реестра. При слиянии общество исключается из реестра, минуя процесс ликвидации. Во всех случаях дается объявление в официальной прессе, и предоставляются необходимые документы.

К сожалению, как отмечает В.П. Серегин, несмотря на наличие Национального торгового реестра, заинтересованные лица не имеют к нему доступа. Основная информация о типе общества, величине уставного капитала, сотрудниках, аудиторах, главе и начальниках филиалов, обороте и т. п. находится в Торговом реестре (Etrait du Registre du Commerce)¹. Эту информацию можно получить в режиме прямого доступа через систему «Минител», которой управляет французская телефонная сеть. С помощью «Минител» можно сопоставить информацию из региональных реестров. Если информация не обновлялась, следует проверить ее актуальность и при необходимости получить заверенные копии документов. Услуги «Минител» стоят столько же, сколько обычный телефонный звонок. Регистрационные отделы требуют небольшой оплаты в размере около 5 евро. Стоимость копии любого документа 15 евро.

¹ Серегин В.П. Указ. соч. С. 73.

93

Для получения основной информации по почте обычно требуется 24 часа и около недели - для получения копий документов.

Некоторую информацию получить практически невозможно (например, список акционеров акционерного общества, полный список обществ, в которых данное лицо является директором, и др.), в основном потому, что ее предоставление по закону не является обязательным.

В настоящее время во Франции ведется унификация действующего законодательства по установлению соответствия национальных норм общеевропейским стандартам Европейского бизнес-регистра (ЕБР).

ЕВРОПЕЙСКИЙ БИЗНЕС-РЕГИСТР

По мере развития общеевропейского рынка и возрастания объема международных деловых операций интересы эффективного и безопасного ведения бизнеса все настоятельнее диктовали необходимость оперативного доступа к максимально достоверной информации о зарубежных фирмах-партнерах. Регистрирующие органы отдельных стран, в каждой из которых существовал свой собственный реестр компаний, были в состоянии обеспечить своих предпринимателей детальной информацией, касающейся лишь участников внутреннего рынка. Отсутствие достаточно простых и удобных механизмов информационного взаимодействия между национальными регистрирующими органами препятствовало быстрому получению аналогичных сведений из-за рубежа, что существенно повышало риски международных сделок. В особенно невыгодном положении находились малые и средние предприятия, которые по сравнению с крупными компаниями обладали и меньшим опытом внешней торговли, и более ограниченными ресурсами для получения необходимой информации о возможных деловых партнерах в других европейских странах¹.

Выход из сложившейся ситуации заключался в объединении информационных   систем   регистрирующих   органов   отдельных   стран   -

¹ National Treatment for Foreign Controller Enterprises. - Paris: OECD, 2003. P. 23,.

94

участниц Европейского союза в единую сеть, построенную на основе современных компьютерных технологий и позволяющую всем заинтересованным лицам и организациям получать важнейшую информацию о любой из зарегистрированных в этих странах компаний в режиме реального времени. Гарантией качества и надежности полученной таким образом информации служил бы ее официальный характер, поскольку источником информации являлись бы непосредственно национальные регистрирующие органы.

Создание единой информационной сети, связывающей регистрирующие органы европейских стран, и возможность оперативного получения унифицированного набора сведений о компаниях независимо от места их регистрации помогало бы предпринимателям из разных стран преодолевать различия в языках, законодательных системах и процедурах регистрации. Кроме того, наличие легкодоступной и относительно недорогой по сравнению с другими источниками информации о субъектах общеевропейского рынка способствовало бы его более рациональной организации, повышению прозрачности и конкурентоспособности.

Сегодня Европейский бизнес-регистр представляет собой сеть, объединяющую информационные ресурсы 11 национальных реестров, которые содержат сведения о более чем 14 млн. компаний. Сеть ЕРБ позволяет оперативно осуществлять обмен информацией между реестрами отдельных стран. Как правило, информацию из ЕБР можно получить по тем же самым каналам, что и сведения из национальных реестров. Конкретный способ получения информации в каждой отдельной стране зависит от тех технических возможностей, которыми располагает ее национальный регистрирующий орган¹.

С помощью ЕБР можно получить информацию о компании, осуществляя ее поиск по названию в национальных реестрах, входящих в систему. После

Анализ зарубежной практики // Сборник рабочих материалов ГРП при Минюсте России, 2003. №12.

95

того    как    компания    найдена,    становится    возможным    получение    ее стандартного «профиля», в котором содержатся следующие сведения:

-       официальное название компании;

-       национальный регистрационный номер или код, позволяющий однозначно идентифицировать компанию;

-       полный официально зарегистрированный адрес компании;

-      страна регистрации компании;

-      полный международный телефонный номер компании;

-      дата регистрации компании;

-       название национального регистрирующего органа, зарегистрировавшего компанию;

-      организационно-правовая форма (тип) компании;

-       текущее состояние (статус) компании: действующая, ликвидированная и т. п.;

-       коды осуществляемых компанией видов деятельности;

-       подробное    описание    осуществляемых     компанией    видов    деятельности     (на национальном языке источника данных);

-       код валюты, в которой выражаются стоимостные показатели компании;

-       величина уставного капитала на текущий момент;

-       дата  представления   в  регистрирующий  орган   последнего   годового   финансового отчета.

Получение информации из ЕБР о руководителях компании осуществляется по тому же принципу с той лишь разницей, что в качестве ключа для поиска используются имя и фамилия должностного лица.

Стандартный персональный «профиль» включает следующую информацию:

-      персональный идентификационный номер;

-      фамилию;

-      имя;

-      полный официальный зарегистрированный адрес;

-      общее количество занимаемых руководящих должностей;

-      должность в данной компании;

-       название компании;

-       должностные функции;

-       дата назначения на должность.

96

Как правило, регистрирующие органы стран - участниц ЕБР, являющиеся государственными учреждениями, передают право на предоставление содержащихся в единой информационной системе данных специализированным коммерческим организациям-дистрибьюторам на основе соглашения о неэксклюзивном распространении информации, заключаемого между дистрибьютором и ЕБР.

К дистрибьютеру информации, содержащейся в ЕБР, предъявляется ряд требований. Дистрибьютер должен:

быть зарегистрирован в соответствующем национальном реестре;

иметь      разрешение      компетентного      органа      своей      страны      на

распространение информации;

располагать   необходимыми   технологическими   возможностями   для

предоставления           информации           из           ЕБР           конечным

пользователям;

подтвердить свое стабильное финансовое положение;

обеспечить         защиту         и         безопасность         распространяемой

информации;

оперативно   реагировать   на   изменения   структуры   распространяемой

информации, внося  необходимые  усовершенствования  в  собственную

информационную систему;

своевременно     предоставлять     информацию     из     ЕБР     конечным

пользователям без каких-либо изменений;

обеспечить   доступ   конечных   пользователей   к   информации   из   ЕБР,

содержащейся в его системе, с 8 до 18 часов в течение всех рабочих дней

недели;

обязан  указывать   на  источник  распространяемой  им   информации  и

использовать логотип ЕБР в собственной маркетинговой деятельности.

За право распространения информации, содержащейся в ЕБР, дистрибьютер оплачивает лицензионный сбор и вносит ежегодную плату, размер которых определяется в соглашении о распространении информации.

97

В свою очередь дистрибьютер за предоставление запрошенной конечными пользователями информации из ЕБР взимает с них установленную им плату. Причем размер оплаты за полученную из ЕБР информацию для конечных потребителей будет различаться в зависимости от того, откуда она получена. Дело в том, что каждый регистрирующий орган сам определяет стоимость информации, передаваемой в ЕБР из его национального реестра.

Каждый дистрибьютер должен назначить конкретное юридическое лицо (контактного человека или контактную группу), которое будет представлять местную организацию вне зависимости от сложности ее структуры. Каждый такой представитель войдет в члены неформального Комитета по качеству услуг (ККУ) ЕБР. В компетенции этого Комитета находится контроль за качеством обслуживания. Имя, номер телефона и адрес электронной почты каждого члена ККУ должны публиковаться с момента их вхождения в Комитет.

В рамках соглашения о распространении информации дистрибьютер имеет право входить в сеть ЕБР, имея в распоряжении минимальный уровень интеграционных технических компонентов ЕБР и собственных корпоративных компонентов, позволяющих предоставлять информационные услуги на надлежащем уровне.

Системные компоненты, требующиеся для присоединения к сети ЕБР, включают: платформу UNIX, характеристики которой требуют уточнения при заказе основной системы ЕБР (EBRCS); постоянный выход в Интернет; надежную систему защиты информации.

Важно подчеркнуть, что ЕБР является открытой системой и его руководство стремится к расширению числа стран-участниц. В самых ближайших планах - решение технических аспектов участия Германии в ЕБР, которая формально уже к нему присоединилась. Следом за Германией стоят Нидерланды, Ирландия, Люксембург, Латвия, Чехия и Румыния. Обсуждаются возможности присоединения к ЕБР России. Участие нашей страны в ЕБР сдерживало отсутствие в недавнем прошлом единого государственного реестра

98

юридических лиц. Создание такого реестра в результате принятия в 2001 г. Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» обусловило новый виток в формировании международных отношений России с европейскими странами в рамках единой информационной системы, которая способствует прозрачности всех внешнеэкономических отношений, в том числе и бизнеса.

ОСНОВНЫЕ   ДИРЕКТИВЫ   ЕВРОПЕЙСКОГО   СОЮЗА   ПО   ВОПРОСАМ   РЕГИСТРАЦИИ КОМПАНИЙ

Известно, что с образованием Европейского экономического сообщества («общего рынка») в 1957 г., куда с самого начала вошли ФРГ и Франция, началось и по сей день происходит становление европейского права. Помимо создания единых европейских норм сообщество преуспело в унификации права входящих в него государств, целью которой является устранение или ослабление барьеров, препятствующих развитию «общего рынка».

Унификация, начиная с 1968 г. затронула сферу регулирования компаний (торговых обществ). В ЕС осуществляется унификация главным образом путем принятия директив, издаваемых органами сообщества. Директивы содержат нормы, которые должны быть внесены в национальные законодательства стран-участниц. Как правило, каждая директива касается не всего законодательства о компаниях, а отдельных его аспектов¹.

Приведем некоторые примеры унификации права о компаниях в ЕС применительно к теме нашего исследования (регистрации).

Так, Первая Директива Совета (68/151/ЕЭС принята 9 марта 1968 г.) была направлена на решение следующих важнейших задач:

1.  законодательно      обеспечить      наличие      необходимой      информации о компаниях в национальных регистрах (реестрах) компаний,  которая должна быть легкодоступна во всех странах ЕС;

2.  строго ограничить причины, по которым регистрация компаний может

Company Law in Europe. Issue 18. Butterworths, 2000.

99

быть       объявлена      недействительной,      а      сама      компания

ликвидированной¹.

Вторая Директива Совета о компаниях (77/91/ЕЭС принята 13 декабря 1976 г.) касается вопросов, связанных с открытыми акционерными компаниями и с сохранением и изменением их капитала. Устанавливается, что компания может быть зарегистрирована в качестве открытой акционерной компании, если выпущенный ею по подписке акционерный капитал равен не менее чем 25 тыс. евро, причем, по крайней мере, 25% капитала должны быть оплачены на момент регистрации. При невыполнении хотя бы одного из этих условий компания не получит разрешение на проведение деловых операций².

Большое значение имеет Директива о контрольном пакете акций (88/627), принятая 1988 г. Ее целью является обеспечение информированности общественности и акционеров-вкладчиков о лицах, которые обладают контрольным пакетом голосующих акций и соответственно наибольшим влиянием в компаниях, зарегистрированных на бирже; а также о смене таких лиц или о переменах в составе пакетов акций, которыми они обладают³. Лица, которые приобретают, продают или меняют величину контрольных пакетов акций, дающих право наибольшего влияния на принятие решений в зарегистрированной на бирже компании, обязаны предупредить как эту компанию, так и «компетентные органы власти» о своем намерении продать, приобрести или изменить контрольный пакет акций. В свою очередь компания должна обнародовать эту информацию.

В конце 1989 г. в добавление к Первой Директиве Совета была принята Одиннадцатая Директива об отделениях компании (89/666). В Директиве говорится, что компания, которая открывает отделение (филиал) в других странах - участницах ЕС должна предоставить в регистрирующие органы своей страны точно такую же информацию, которая в соответствии с Первой Директивой предоставляется для создаваемых здесь компаний. Кроме того,

¹  Company Law in Europe.

² Там же.

³ Там же.

100

компания обязана предоставлять информацию о своих финансовых отчетах в регистрирующие органы данной страны¹. Такого же рода требования предъявляются и к компаниям, зарегистрированным вне Европейского союза, если они открывают свои отделения в странах - участницах Европейского союза.

Мировой опыт показывает, что если в стране отсутствует законодательное обеспечение требуемой структуры компании, создающее необходимые условия для проводимого этой компанией бизнеса, то бизнес переводится в страны, где существуют более подходящие условия. При этом любая миграция бизнеса требует значительных затрат, осложняет применение национального законодательства, в том числе в сфере налогообложения, подрывает возможности экономического развития страны.

В связи с этим невозможно переоценить важность принятия современных законов о регистрации компаний, а также значение предложений по созданию наиболее привлекательных условий для ведения бизнеса. Эффективные законы о компаниях являются составной частью успешного развития экономики любой страны. Разработка и принятие таких законов является задачей национального масштаба, а принимаемое законодательство должно впитывать в себя весь положительный мировой опыт.

¹ Company Law in Europe.

101

Глава 3. Государственная регистрация как механизм защиты прав иностранного инвестора на рынке недвижимости

§1. Недвижимость как особый объект инвестиций

Исторически сложилась так, что недвижимость рассматривалась как фактор производства, а не как среда для инвестиций. Однако при более глубоком анализе данной категории, выявлении ее специфических признаков, можно сделать вывод о том, что недвижимость является прямым товаром инвестиционного характера.

Большое значение в исследовании недвижимости как особого объекта инвестиций имеет понятийный аппарат, который помогает разобрать эту сложную категорию на экономические и юридические аспекты.

«Недвижимость - это комплекс материальных объектов, образованный земельным участком, в том числе содержанием недр под ним и воздушным пространством над ним, а также прочно связанными с ним элементами, включая здания и сооружения»¹.

Термин «недвижимая собственность», по своему объему, еще шире и включает, помимо указанного, пакет прав на собственность².

Недвижимость как объект правовых отношений, в российском законодательстве определяется ст. 130 Гражданского кодекса РФ: «К недвижимым вещам (недвижимое имущество, недвижимость) относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного ущерба их назначению невозможно, в том числе леса, многолетние насаждения, здания, сооружения.

¹  Инвестиции: Учебник /СВ. Валдайцев, П.П. Воробьев и др.; Под ред. В.В. Ковалева, В.В. Иванова, В. А. Лялина. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003. С. 131.

² Modern Real Estate Practice In New-York: For Salespersons And Broker / Lank E., Deickler J. - 5^th ed. Dearborn Financial Publishing, Inc. 1996. P. 2.

102

К недвижимым вещам относятся также подлежащие государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты. Законом к недвижимым вещам может быть отнесено и иное имущество»¹.

Кроме того, к недвижимости также относятся предприятия в целом как имущественный комплекс (ст. 132 ГК РФ)².

Характеризуя недвижимость как объект гражданско-правовых отношений, часто используют термин «недвижимая собственность». Недвижимая собственность - это, с одной стороны, юридическое понятие, означающее совокупность прав собственности на недвижимое имущество, а с другой стороны, единство физического тела (т.е. недвижимости в материальном толковании).

Кроме того, недвижимость принято рассматривать как объект экономического оборота, выполняющий множество функций. Исторически недвижимость рассматривалась только как фактор производства, а не как среда для инвестиций, и в этом смысле она характеризовалась лишь потребительской ценностью.

На современном этапе исследуется и подробно рассматривается функциональная способность недвижимости быть товаром особого рода -объектом инвестиций.

В настоящее время недвижимость является не только товаром длительного пользования, но и товаром инвестиционного характера. Налицо двойственность природы недвижимости - как вещи и как объекта права, вследствие чего под рынком недвижимости часто понимается рынок оборота прав на недвижимость, а не недвижимости как таковой.

Недвижимость как объект инвестиций обладает рядом специфических черт, которые необходимо учитывать потенциальным инвесторам. Данные особенности можно сгруппировать в четыре взаимосвязанных блока: а) базовые

Гражданский кодекс Российской Федерации.

² Там же.

103

особенности недвижимости, обусловленные спецификой ее материально-вещественной сущности; б) особенности недвижимости как товара; в) особенности ее организационно-правового характера; г) особенности инвестиционного характера.

Любой объект недвижимости обладает определенными физическими свойствами, в первую очередь относимыми к земле. Наиболее существенными являются следующие аспекты.

Иммобилъпостъ. Недвижимость является физически недвижимой, поскольку любой объект недвижимости привязан к конкретному земельному участку на земной поверхности. Разумеется, какая-то часть земли или содержание ее недр могут быть перемещены, но географическое расположение конкретного участка земли никогда не может быть изменено. Оно фиксировано.

Уникальность. Каждый объект недвижимости уникален и неповторим. На Земле нет одинаковых земельных участков, как и абсолютных аналогов стоящих на них зданий. Хотя участки земли могут быть довольно похожи, все они различны с географической точки зрения, поскольку каждый имеет свое местоположение.

Длительность создания и сроков службы зданий и сооружений. Сроки строительства зданий чаще всего превышают один год и могут доходить до нескольких лет. Но и по срокам службы здания и сооружения - наиболее долговечные из всех создаваемых человеком объектов. Например, российский классификатор основных средств выделяет семь типов зданий со сроками полезного использования: от 5 лет (киоски и ларьки) до 30 лет и выше (здания с железобетонными и металлическими каркасами, со стенами из каменных материалов, крупных блоков и панелей). Действующие в России строительные нормы выделяют 6 типов жилых зданий со сроками службы от 15 до 150 лет.

«Вечность» земли. В отличие от зданий и сооружений, строящихся человеком, другой компонент недвижимости - земля не имеет сроков создания, а

104

срок ее службы рассматривается как неограниченный. Поэтому земля - это не амортизируемое основное средство.

Физические особенности недвижимости обусловливают ряд характеристик недвижимости как особого товара.

Специфика оборота (через оборот прав). Физическая иммобильность недвижимости приводит к тому, что на рынке обращаются не объекты недвижимости как таковые, а права на них.

Специфика эюизненного цикла. Вследствие длительных сроков создания и службы объекта недвижимости его жизненный цикл характеризуется соответственно большей длительностью по сравнению с другими товарами.

Потенциал роста стоимости земли при потенциале снижения стоимости зданий и сооружений. Потенциал роста стоимости земли обусловливают: бесконечность срока ее службы, инфляция, увеличение дефицитности земли вследствие роста численности населения, изменений в системе землепользования и других факторов. С течением времени стоимость другого компонента недвижимости - зданий и сооружений - наоборот, снижается вследствие износа, не компенсируемого инфляцией. К снижению стоимости зданий и сооружений приводят: физический износ (вследствие эксплуатации), моральный износ (вследствие появления на рынке новых, более совершенных объектов), а также устаревание по местоположению (вследствие изменения самой внешней среды - влияние соседних объектов, изменение транспортного сообщения, экологии и другие причины). А предложение земли в принципе невозможно увеличить - оно ограничено абсолютным размером земельных ресурсов планеты. Поэтому наряду с полезностью постоянная относительная дефицитность недвижимости является фактором, прямо влияющим на ее стоимость.

Кроме рассмотренных особенностей недвижимости для потенциального инвестора представляют интерес характеристики недвижимости организационно-правового и непосредственно инвестиционного плана.

105

Каждый объект недвижимой собственности может включать различное сочетание юридических прав и интересов. Права могут быть разделены: по типу прав (неограниченное право собственности, права пользования, владения и распоряжения); по элементам объекта (на земельный участок и на здания); по времени их осуществления¹. Инвесторам необходимо также учитывать и возможность наличия обременении прав на недвижимость в виде залога, сервитута, ограничения прав пользования объектом, вытекающего из контракта, и т.п.

Отмечается сложность и своеобразие условий налогообложения в сфере недвижимости. Развитые страны обычно создают сложную сеть регулирующих норм, влияющих на процесс инвестиций в недвижимость. Эти нормы как открывают новые возможности, так и накладывают определенные ограничения². В США и Западной Европе, например, инвестиции в недвижимость часто рассматриваются как налоговое укрытие. В России же льготы по налогообложению сделок с недвижимостью имеют несопоставимо меньшее значение и существуют в основном для физических лиц.

Инвестиции в недвижимость требуют управленческих затрат, значительно больших, чем вложения в финансовые активы. В особенности это касается инвестиций в строительные проекты, основанные на отношениях с субподрядчиками. Как правило, инвестиции в недвижимость носят долгосрочный и относительно стабильный характер, что объясняется постоянной необходимостью поддержания зданий и сооружений в функциональном состоянии.

Отмечаются особые условия финансирования недвижимости - за счет собственных, а также заемных средств. Финансирование инвестиций различается по времени осуществления, методам расчета процентов, долевому участию и д.т. Наиболее распространенным способом финансирования инвестиций в недвижимость является ипотечное кредитование, при котором

¹  Горемыкин В.А., Богулов Э.Р. Недвижимость: регистрация прав и сделок, ипотечное кредитование: В схемах. - 2-е изд., стереотип. - М: Инфомационно-издательский дом «Филимонъ», 1999. С. 82.

² Основы бизнеса на рынке недвижимости. - СПб.: ДЕАН, 1997. С. 8.

106

одна треть стоимости сделки финансируется самим инвестором, а на две трети оформляется ипотека с условием равномерных выплат по долгу в течение срока кредита. Наряду с этим в последние годы очень активно используется лизинг недвижимости.

Инвестиции в недвижимость обладают рядом существенных особенностей по сравнению с вложениями в ценные бумаги, а также другими видами долгосрочных вложений.

Во-первых, в отличие от инвестиций в ценные бумаги доходность инвестиций в недвижимость чрезвычайно сильно зависит от эффективности управления недвижимым имуществом.

Во-вторых, можно выделить высокую степень устойчивости таких инвестиций по отношению к инфляции, поэтому вложения в недвижимость считаются хорошим способом диверсификации инвестиционного портфеля и получения благоприятного соотношения доходности и риска.

В-третьих, доходы от владения недвижимостью по сравнению с денежным потоком корпораций порой более стабильны даже при высоких ставках доходности.

В-четвертых, инвестиционная привлекательность доходной недвижимости повышается в период промышленного кризиса и высоких темпов инфляции, в то время как реальные ставки доходности финансовых активов в этот период падают.

К важнейшим результатам инвестиций в недвижимость следует отнести следующие.

1.     Получение доходов от аренды и от перепродажи.

2.     Налоговые преимущества. Во многих странах налоговое законодательство позволяет вычитать стоимость вновь приобретенной недвижимости из общего дохода от нее, что уменьшает сумму налогооблагаемой базы; существуют также льготы по подоходному налогу. В России владение недвижимостью влечет уплату налога на имущество организаций, сумма которого уменьшает налого­облагаемую базу по налогу на прибыль организаций, так как в соответствии с

107

Налоговым кодексом РФ она включается в состав прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, и, следовательно, приводит к уменьшению суммы налога на прибыль. Кроме того, настоящим кодексом предусмотрены льготы по подоходному налогу с физических лиц, приобретающих недвижимость, в виде так называемых имущественных вычетов из налогооблагаемой базы.

3. Защита инвестиций от инфляции. Большинство данных подтверждают, что коммерческая недвижимость является лучшей страховкой от инфляции по сравнению с акциями и облигациями¹.

Значение инвестиций в недвижимость обусловлено также тем обстоятельством, что недвижимость - важнейшая часть мирового богатства, на долю которой приходится более 50% стоимости всех материальных ценностей (или, по другим оценкам, всего мирового богатства)².

Недвижимость преобладает в портфеле разнообразных активов. Более 50% всех физических лиц в развитых странах - домовладельцы, следовательно, недвижимость включена в их личные «инвестиционные портфели». Существенную долю имеет недвижимость и в структуре активов предприятий и организаций, федеральных и муниципальных государственных бюджетов.

Невозможно переоценить значение инвестиций в недвижимость, которая составляет внушительную часть инвестиционного рынка. Для оценки емкости рынка недвижимости как сферы инвестиций существует несколько способов.

Оценка емкости ипотечного рынка. В середине 1970-х гг. общим способом оценки емкости рынка американской недвижимости было сравнение невыплаченных ипотечных долговых обязательств с другими долговыми обязательствами - правительственными ценными бумагами и корпоративными облигациями.   На  основе  данных   о   суммарном   количестве   непогашенных

Российский статистический ежегодник: Стат. сб./Госкомстат России. - М, 2001. С. 571. ² Валдайцев СВ. Управление инвестиционным бизнесом: Учеб. пос. для вузов. - М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2001. См. также: Управление портфелем недвижимости: Учеб. пос. для вузов: Пер. с англ. /Под ред. проф. С.Г.Беляева. - М.: Закон и право, ЮНИТИ, 1998.

108

обязательств можно сделать вывод о примерной стоимости недвижимости, для чего используется коэффициент ипотечной задолженности. Как правило, делается допущение, что ипотечный кредит составляет не более 70% залоговой стоимости предмета залога. Эти данные, конечно, не учитывают недвижимость, свободную от залога. В условиях развитого рынка ипотека традиционно рассматривается прежде всего как средство приобретения недвижимости, растянутое на 25-30 лет, поэтому подавляющая масса объектов может быть заложена. «Мизерность» российского ипотечного рынка не позволяет в полной мере применить этот способ в отечественной практике.

Оценка емкости строительного рынка. Другим общим показателем размеров стоимости недвижимости является объем инвестиций в новое строительство. Ежегодный объем нового строительства (частного и государственного) в развитых странах оценивается из расчета 8-10% валового национального продукта и включает многое - от домов до плотин, новых магистралей и систем обработки питьевых и сточных вод. Поэтому далеко не все может быть учтено как прямые источники роста стоимости недвижимой собственности. Но, так или иначе, цифры показывают, что это значительный ежегодный прирост стоимости в дополнение к существующей.

Методология использования этих данных для определения суммарных показателей стоимости недвижимости имеет недостатки, присущие статистическим оценкам. Однако можно сделать вывод о существенном значении инвестиций в недвижимость в общей инвестиционной активности в развитых странах. Например, в США емкость рынка коммерческой недвижимости почти эквивалентна корпоративному и превышает рынок государственных облигаций.

Сделать однозначные количественные выводы о роли недвижимости в инвестиционных процессах в России сложно, что связано, во-первых, с более низкой активностью операций с недвижимостью, чем в развитых странах; во-вторых, с отсутствием учета земли (основополагающего вида недвижимости) и отражения  ее в структуре российских  финансовых  отчетов;  в-третьих,  с

109

отсутствием данных статистического и кадастрового учета, основанных на рыночной стоимости объектов недвижимости.

Информация Госкомстата России представлена в основном данными о доле зданий и сооружений в структуре основных фондов в промышленности, а также о структуре инвестиций в основной капитал. В частности, доля недвижимости, учитываемой в формах статистической отчетности промышленных предприятий России, составляет примерно 50% от общей стоимости их основных фондов. Доля зданий и сооружений в основном капитале превышает в среднем за последние несколько лет 57%\ При этом не­обходимо учитывать, что в совокупность основных фондов входит также земля, однако официальная статистика национального богатства России представлена информацией лишь о составе земельной площади и объемах в натуральном выражении.

Помимо традиционной формы - инвестирования собственного капитала - в мировой практике применяется широкий круг инструментов инвестирования в недвижимость: ипотека, опционы, гибридные формы обязательств, финансирование с применением аренды, лизинг, создание совместных предприятий и консорциумов инвесторов. Остановимся, весьма кратко, на более существенных из них.

Ипотека - это финансовый инструмент, заключающийся в предоставлении кредита под залог недвижимости. Строго говоря, с позиций российского гражданского права термин «ипотека» означает залог недвижимости, являющийся одной из форм обеспечения обязательств - и не обязательно только кредитных. В этой связи более корректным является словосочетание «ипотечный кредит», хотя в зарубежной практике оба термина часто рассматриваются как синонимы.

В соответствии с Федеральным законом от 16.07.1998 г. № 102-ФЗ «Об ипотеке (залоге недвижимости)» по договору об ипотеке одна сторона -залогодержатель,  являющийся   кредитором   по  обязательству,   обеспеченному

¹  Российский статистический ежегодник: Стат. сб./ Госкомстат России. - М, 2001. Ст. 571.

² Российская газета. 1998. 12 авг.

по

ипотекой, имеет право получить удовлетворение своих денежных требований к должнику по этому обязательству из стоимости заложенного недвижимого имущества другой стороны - залогодателя преимущественно перед другими кредиторами залогодателя, за изъятиями, установленными упомянутым Федеральным законом.

Залогодателем может быть сам должник по обязательству, обеспеченному ипотекой, или лицо, не участвующее в этом обязательстве (третье лицо). Имущество, на которое установлена ипотека, остается у залогодателя в его владении и пользовании. Договор об ипотеке требует обязательной государственной регистрации и нотариального удостоверения.

Права залогодержателя по обеспеченному ипотекой обязательству и по договору об ипотеке могут быть удостоверены закладной, являющейся по российскому законодательству именной ценной бумагой и удостоверяющей следующие права ее владельца: право на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке; право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество.

Можно согласиться с мнением В.А. Горемыкина и Э.Р. Богулова, что почти все сделки по покупке недвижимости совершаются с привлечением ипотечных кредитов¹.

Лизинг недвижимости - это долгосрочная аренда недвижимости на срок, сопоставимый со сроком полезной жизни объекта недвижимости (около 30 лет). Это самый долгосрочный вид лизинга в мировой классификации, он предусмотрен также и российским законодательством о лизинге. В соответствии с Федеральным законом от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»² предметом лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое   и   недвижимое   имущество,   которое   может  использоваться  для

¹ Горемыкин В.А., Богулов Э.Р. Указ. соч. С. 94-96.

² СЗ РФ. 1998. №44. Ст. 5394.

Ill

предпринимательской деятельности. Однако предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Использование различных инструментов инвестирования в доходную недвижимость в целом направлено на диверсификацию риска и получение максимально возможных доходов при стабильном уровне риска.

Характерной чертой рынка недвижимости является наличие специальной нормативно-правовой базы, регламентирующей также и сферу инвестиций в недвижимость и строительство. Причем роль региональных и муниципальных нормативных актов в данной области более значительна, чем в других секторах экономики. К основным федеральным нормативно-правовым актам относятся:

Гражданский кодекс Российской Федерации (первая и вторая части);

Земельный кодекс Российской Федерации;

Закон РСФСР от 26.07.1991 г. № 1488-1 «Об инвестиционной деятельности в РСФСР»;

Федеральный закон от 25.02.1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»;

постановление Правительства РФ от 12.11.1999 г. № 1249 «Об утверждении Положения о предоставлении государственных гарантий под инвестиционные проекты социальной и народно-хозяйственной значимости».

Подводя итоги, важно отметить, что в России оборот иностранных инвестиций на рынке недвижимости не достиг необходимого уровня. До недавнего времени экономика России не могла гарантировать притока «чистой прибыли» иностранному инвестору по причине отсутствия сбалансированного механизма управления и контроля объектами недвижимого имущества. Притворные, порой «криминальные» сделки с объектами недвижимости приносили многомиллионные убытки.

112

В настоящее время в России активно идет процесс формирования эффективных рычагов управления недвижимостью. Инвентаризация и учет объектов собственности - это только часть целенаправленной политики в области регистрации прав на недвио/симое имущество и сделок с ним. Очевидно, что регистрация как институт государственного регулирования призвана обеспечить консолидацию первостепенных правовых основ, связанных с объектами недвижимого имущества, обеспечить прозрачность сделок в данной сфере и самое главное стать открытым источником информации для потенциальных иностранных инвесторов.

§2. Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним как гарантия соблюдения законных интересов и прав иностранных инвесторов на рынке недвижимости в России

Развитие рыночных отношений, допуск иностранного капитала в экономику России, проводимые социально - экономические реформы и т.п. повлекли за собой необходимость создания новой системы правового регулирования в сфере недвижимости. Важнейшим механизмом государственного регулирования является государственная регистрация.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним способствует нормальному функционированию торгового оборота. Она снижает риски на рынке недвижимости, защищает имущественные права участников гражданского оборота и создает возможности для формирования отвечающих требованиям закона отношений на рынке недвижимости, что в свою очередь служит целям привлечения дополнительных иностранных инвестиций в российскую экономику. До принятия Федерального закона от 21.07.1997г. № 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹  (далее - Закон о регистрации) действовали

СЗРФ. 1997. № 30. Ст. 3594.

113

нормативные правовые акты, которые тоже предписывали необходимость осуществления регистрации прав и сделок с объектами недвижимости. Однако действовавшая ранее система регистрации имела серьезные недостатки:

-   отсутствие единой системы органов, осуществляющих регистрацию;

-   отсутствие  единых   принципов,   правил   и   методов   государственной регистрации;

-    смешение   двух   систем   регистрации:   регистрации   документов   и регистрации прав на недвижимое имущество.

Эти недостатки системы регистрации прав и сделок с недвижимостью тормозили формирование эффективного механизма управления рынком недвижимости со стороны государства. Прежде всего, не существовало консолидированного банка данных о правах на недвижимость, о переходе этих прав от одного правообладателя к другому, о возможных ограничениях (обременениях) прав и т.д. Как следствие, у государства отсутствовал в достаточной степени эффективный механизм предоставления гарантий зарегистрированных прав и сделок с недвижимым имуществом, что влекло за собой при осуществлении сделок с недвижимостью увеличение риска ее добросовестных приобретателей¹.

Создание действенной системы регистрации, повышение ответственности регистрирующих органов способствуют стабилизации рынка и создают наиболее благоприятные условия, в том числе и для иностранного инвестора.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним как обязательное требование ко всем операциям, совершаемым с недвижимостью, впервые была предусмотрена Гражданским кодексом РФ (ст. 131). Введение такой системы преследует несколько целей:

1) придать предельную открытость (прозрачность) правам на недвижимое имущество, а также информации об этих правах;

¹ Крашенинников В.П. Вопросы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним // Бюллетень Минюста России. 1998. №1. С. 54.

114

2)    ввести    государственный    контроль    за    совершением    сделок    с недвижимым имуществом (переходом права на него) и тем самым максимально защитить   права   и   законные    интересы    граждан,    юридических   лиц   и иностранных    инвесторов,    вкладывающих    свой    капитал    в    российскую недвижимость;

3) внести единообразие в процедуру регистрации прав на недвижимость на всей территории России.

Для достижения этих целей вслед за Гражданским кодексом РФ был принят Закон о регистрации.

В результате был не только создан детально регламентированный механизм государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, но и повышена ответственность федеральных и муниципальных органов исполнительной власти перед лицами, обратившимися за государственной регистрации . Так, главой V «Ответственность при государственной регистрации прав на недвижимое имущество» Закона о регистрации установлено: «1. Органы, осуществляющие государственную регистрацию прав, в соответствии с настоящим Федеральным законом несут ответственность за своевременность, полное и точное исполнение своих обязанностей, указанных в настоящем Федеральном законе, а также за полноту и подлинность предоставляемой информации о зарегистрированных правах на недвижимое имущество и сделках с ним, необоснованный (не соответствующий основаниям, указанным в настоящем Федеральном законе) отказ в государственной регистрации (в ред. Федерального закона от 29.12.2004 г. №19б-ФЗ).

Ответственность за точность данных, своевременных их представления об объектах недвижимого имущества несут организации по учету соответствующих объектов.

¹ Цыганов В.Г. Ответственность за нарушение правил государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Регистрация прав на недвижимость. - М.: Информационный сборник. 2001. №3.

115

2. Лица, виновные в умышленном или неосторожном искажении либо утрате информации о правах на недвижимое имущество и сделках с ним, зарегистрированных в установленном порядке, несут ответственность за материальный ущерб, нанесенный в связи с этим какой-либо из сторон, в соответствии с законодательством Российской Федерации» (ст. 31)¹.

Иностранные инвесторы являются участниками гражданско-правовых отношений наравне с остальными хозяйствующими субъектами в Российской Федерации. Они владеют, пользуются и распоряжаются имуществом, принадлежащим им на праве собственности, аренды и иных вещных правах. Для гарантии и защиты прав иностранного инвестора на рынке недвижимости и во исполнение действующего законодательства эти права должны быть зарегистрированы.

Закон о регистрации четко определил участников отношений, возникающих при государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. К ним в том числе отнесены «...иностранные граждане, иностранные юридические лица, международные организации и иностранные государства...» (ст. 5)².

В соответствии со ст. 2 Закона о регистрации: «Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним (далее также -государственная регистрация прав) - юридический акт признания и подтверждения государством возникновения, ограничения (обременения), перехода или прекращения прав на недвижимое имущество в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации»³.

Данная дефиниция позволяет назвать ряд отличительных признаков регистрации:

1) это акт, имеющий юридическое значение;

2)  это акт признания и подтверждения государством возникновения или прекращения прав на недвижимость.

¹ Федеральный закон от 21.07.1997г. №122-ФЗ // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3594.

² Там же.

³ Там же.

116

По мнению В.В. Чубарова, данный признак подчеркивает публичный характер государственной регистрации¹. И действительно, с одной стороны, государство в лице соответствующего учреждения юстиции по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним проверяет законность прав на недвижимое имущество у заявителей и, убедившись в этом, регистрирует их. С другой стороны, государственная регистрация носит открытый характер как с точки зрения соблюдения процедуры всеми ее участниками, так и с позиции возможности получить информацию о сведениях, содержащихся в Едином государственном реестре прав;

3) государственная регистрация является единственным доказательством существования субъективного права на недвижимость. Зарегистрированное право может быть оспорено только в судебном порядке, что создает презумпцию его законности.

А.В. Дмитриев предлагает следующее определение государственной регистрации: это правоудостоверяющий акт публичной власти, фиксирующий динамику правового положения недвижимой вещи, в целях обеспечения ее законного, открытого и надежного гражданского оборота².

В.А. Алексеев предлагает два определения государственной регистрации (в широком и узком смысле): Так, в широком смысле государственная регистрация может быть определена как одна из функций государства, осуществляемая его специальными органами в следующих целях: защиты имущественных прав участников гражданского оборота; обеспечения поступления в бюджет средств от налогообложения недвижимости и сделок с ней; управления недвижимостью, находящейся в государственной собственности; управления процессами на рынке недвижимости; предупреждения правонарушений в сфере отношений, связанных с недвижимостью.

¹ Постатейный комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» / Под общ. ред. П.В. Крашенинникова и В.В. Чубарова. - М.: Спарк, 1999. С. 40.

² Дмитриев А. В. Государственная регистрация прав на землю в г. Москве: Автореф. дис. канд. юрид. наук. -М: 2000. С. 8.

117

В узком смысле регистрация прав на недвижимость - это деятельность государства в лице его специальных органов, представляющая собой процесс рассмотрения заявлений (требований) заинтересованных лиц о внесении сведений об их правах на объекты недвижимого имущества в государственный реестр прав на недвижимость. Основным содержанием этого процесса является установление регистрирующим органом оснований для внесения в реестр требуемых сведений¹.

Система государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним должна обеспечить:

1)  развитие рынка недвижимости в Российской Федерации и создание эффективных механизмов государственного управления этим рынком;

2)   защиту прав  собственников и обладателей  иных прав  на объекты недвижимости;

3)   эффективную экономическую деятельность участников гражданского оборота на рынке недвижимости;

4)   привлечение дополнительных иностранных инвестиций в российскую экономику;

5)    возможность    предоставления    любому    заинтересованному    лицу достоверной   информации   о   зарегистрированных   правах   на   недвижимое имущество;

6)   упорядочение сбора налогов, связанных  с  объектами  недвижимого имущества и их обладателями;

7) создание дополнительных гарантий безопасности для участников рынка недвижимости.

Целью законодательства о государственной регистрации является прежде всего становление и развитие на территории Российской Федерации системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, обеспечивающей государственные гарантии зарегистрированных прав, а также полноту сведений о зарегистрированных правах на недвижимое имущество и

¹ Подробнее см.: Алексеев В.А. Регистрация прав на недвижимость. - М.: Проспект, 2001. С. 23-29.

118

сделках с ним. Наряду с этим можно выделить следующие цели: а) правовую -обеспечение надежности гражданского оборота недвижимости путем подтверждения и гарантии государством прав; б) социальную - обеспечение законности оборота недвижимости, защита прав и законных интересов участников рынка недвижимости; в) экономическую - обеспечение благоприятного инвестиционного климата, снижения рисков, прозрачность рынков недвижимости; г) фискальную - упорядочение сбора налогов; д) информационно-управленческую - обеспечение граждан, юридических лиц, государственных органов и органов местного самоуправления достоверной информацией.

На первый взгляд это институт гражданского права, поскольку нормы о государственной регистрации включены в Гражданский кодекс РФ (ст. 131): нормы, определяющие основания и порядок возникновения гражданских прав, устанавливающие обязательность регистрации прав на недвижимое имущество, правовые последствия регистрации или ее отсутствия.

В то же время п. 6 ст. 131 Гражданского кодекса РФ указывает на то, что «порядок государственной регистрации и основания отказа в регистрации устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом законом о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹. Порядок государственной регистрации - совокупность норм, регулирующих отношения между государством в лице регистрирующего органа и лицом, обращающимся за регистрацией. Следовательно, это сфера административного права. В связи с этим регистрацию права можно определить как индивидуальный (ненормативный) акт государственного регистрирующего органа, с которым гражданское законодательство связывает определенные последствия.

Полагаем, что прав В.А. Алексеев, который пишет, что применение гражданского права в процессе деятельности регистрирующих органов не дает оснований   для   отнесения   норм,   определяющих   порядок   регистрации,   к

¹ Гражданского кодекса Российской Федерации.

119

гражданско-правовым¹. Субъективный состав отношений, возникающих при регистрации прав на недвижимое имущество в соответствии со ст. 5 Закона о регистрации, устанавливающей участников отношений в сфере регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, характерен для административно-правовых отношений.

Однако ст. 4 Закона о регистрации, устанавливающая обязательность государственной регистрации, и ст. 6, признающая ранее возникшие права, имеют гражданско-правовую природу. Есть в этом Законе и гражданско-процессуальные нормы: право регистратора или правообладателя обратиться в суд за разъяснением порядка исполнения решения суда, которое не содержит сведений, подлежащих включению в Единый государственный реестр прав и соответствующую обязанность суда дать такое разъяснение (п. 1 ст. 28)².

Вопрос об отнесении порядка регистрации к сфере административного законодательства имеет практическое значение. Закон о регистрации был принят в развитие норм Гражданского кодекса РФ, и если названный Закон регулирует гражданско-правовые отношения, то субъекты Федерации не могут принимать свои нормативные акты по этому вопросу, так как в соответствии с п. «о» ст. 71 Конституции РФ гражданское законодательство относится к компетенции Российской Федерации. Одновременно из такого положения напрашивается вывод о незаконности всех принятых до Закона о регистрации актов субъектов Федерации, регулирующих порядок государственной регистрации прав на недвижимое имущество.

Признание административно-правового характера возникающих при осуществлении государственной регистрации отношений позволило бы субъектам Федерации принимать соответствующие нормативные акты при условии отсутствия противоречий с федеральными актами. Такая возможность устанавливается п. «к» ст. 72 Конституции РФ, которая отнесла административное    законодательство    к    предмету    совместного    ведения

¹  Алексеев В. А. Указ. соч. С. 9.

² Федеральный закон от 21.07.1997г. № 122-ФЗ.

120

Российской Федерации и ее субъектов. В самом Законе о регистрации существует несколько отсылок к нормотворчеству субъектов Федерации (п. 2 ст. 11): «Субъекты Федерации принимают правовые акты о поэтапном создании органов, осуществляющих государственную регистрацию прав на недвижимое имущество и сделок с ним»¹; на субъекты Федерации возлагается нормотворчество в области установления платы за регистрацию². Например, постановления Правительства Москвы от 13.06.2000 г. № 447 - ППМ «О выполнении программы поэтапного развития системы государственной регистрации на недвижимое имущество и сделок с ним на территории г. Москвы на период до 2006 г. и мерах по дальнейшему совершенствованию системы регистрации»³ и от 22 августа 2000 г. № 660 - ППМ⁴; распоряжения Мэра от 01.09.2000 г. № 944 - РМ⁵ и от 18.01.2001 г. № 31 - РМ⁶, приложениями к которым установлена плата за государственную регистрацию.

В рамках рассматриваемой проблемы следует обратить внимание на вопрос о ведомственном нормотворчестве. Законом о регистрации в ст. 10 введено понятие уполномоченного Правительством РФ «федерального органа исполнительной власти в системе государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним». При этом закон не относит к компетенции этого органа издание нормативных актов. В соответствии с постановлением Правительства РФ от 01.11.1997 г. № 1378 «О мерах по реализации Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»⁷ этим органом является Министерство юстиции РФ. Однако Положением о Министерстве юстиции России за ним не закреплены функции нормотворчества. Соответственно нет таких функций и у территориальных подразделений Минюста в субъектах Федерации. Таким образом, Минюст и его территориальные подразделения не вправе издавать

¹ Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ.

² Там же.

³ «Вестник Мэрии Москвы». 2000. № 15.

⁴ Там же.

⁵ Там же.

⁶ Там же. 2001. № 1. ⁷СЗРФ. 1997. №45. Ст. 5195.

121

акты, регулирующие порядок государственной регистрации прав на недвижимое имущество. Издаваемые ими документы в данной сфере могут носить либо индивидуальный характер (приказ о назначении Главного регистратора) или характер методических рекомендаций, не являющихся обязательным для регистрирующих органов.

Примерным положением «Об учреждении юстиции по государственной регистрации прав», утвержденным постановлением Правительства РФ от 06.03.1998 г. № 288¹ также не предусмотрено право учреждения издавать какие-либо акты, обязательные для кого-либо, кроме сотрудников этого учреждения, но фактически они регулируют отношения между учреждением и заявителем. Так, п. 1.2 Инструкции по приему документов на регистрацию прав на недвижимое имущество нежилого фонда и сделок с ним, утвержденной приказом Московского комитета по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (в настоящее время — Главное управление Федеральной регистрационной службы по Москве) от 11.09.2000 г. № 98-П, устанавливал обязательный порядок приема документов сотрудниками Комитета.

Таким образом, исходя из вышесказанного, для повышения эффективности института государственной регистрации прав на недвижимость требуется:

-   развивать   и   совершенствовать   законодательство   о   государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

-  развивать и поддерживать системы органов по регистрации прав на недвижимость в субъектах Российской Федерации;

-  обеспечивать государственные гарантии зарегистрированных прав на недвижимое имущество;

-  разрабатывать и издавать методические рекомендации и инструктивные указания по осуществлению государственной регистрации прав на недвижимое имущество   и    сделок   с    ним,    обеспечивающие    унификацию    процесса

¹ СЗРФ. 1998. №11. Ст. 1291.

122

государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним с учетом мирового опыта;

-   обеспечить   совместимость   различных   информационных   систем   по регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним, используемых в субъектах Российской Федерации, и создание единой информационной базы, соответствующей международному уровню;

-   обеспечить   принцип   экстерриториального   представления   сведений, содержащихся   в  Едином   государственном   реестре   прав   на   недвижимое имущество и сделок с ним, заинтересованным лицам посредством создания единой   системы  электронного   обмена   информацией   между   органами   по регистрации прав;

- ввести единые требования к описанию объектов недвижимого имущества в документах, представляемых в органы по регистрации прав;

-  обеспечивать развитие системы государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в тесном взаимодействии с системами государственного учета, технической инвентаризации недвижимого имущества, кадастров недвижимого имущества, государственного реестра федерального имущества,     учета    налогоплательщиков,     регистрации     юридических     и физических лиц, осуществляющих  предпринимательскую  деятельность   без образования юридического лица (индивидуальных предпринимателей), а также с судебными, правоохранительными и налоговыми органами;

- обеспечить совместимость информационных систем по регистрации прав на  недвижимое  имущество  и  сделок  с  ним   с  иными  информационными системами,     связанными     с     объектами     недвижимости     и     (или)     их правообладателями;

обеспечить защиту информации, содержащейся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, от несанкционированного доступа;

123

- обеспечить регулярную подготовку, переподготовку регистраторов прав на недвижимое имущество и сделок с ним, а также подготовку, повышение квалификации и аттестацию иных сотрудников регистрирующих органов.

В заключение отметим, что государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним будет способствовать созданию правового и организационного механизма функционирования единой системы регистрации прав, а также реализации как государственных интересов, направленных на стимулирование экономического развития России, обеспечению полноты сбора налогов, борьбы с преступностью и т.д., так и интересов юридических и физических лиц (в том числе иностранных инвесторов), касающихся обеспечения государственных гарантий их прав на недвижимое имущество. Кроме того, она приведет к укреплению рынка недвижимости, решению государственной задачи повышения инвестиционной активности и расширению базы кредитных операций.

§3. Регистрация лизинга недвижимости - особой формы инвестирования

Лизинг - одна из наиболее эффективных форм инвестиционной деятельности, которая не требует от предприятий крупных единовременных затрат собственных или привлеченных средств.

Лизинг недвижимости в России - весьма привлекателен для иностранных инвесторов, особенно на сегодняшний день, когда цены на рынке недвижимого имущества имеют в нашей стране довольно устойчивую тенденцию к росту.

Что касается России, то практически все ее субъекты предпринимательской деятельности сталкиваются с проблемой нехватки денежных средств. Поэтому помимо традиционных (таких, как кредит или собственные     средства)     предприниматели     вынуждены     прибегать     к

124

альтернативным методам финансирования инвестиций¹. Недвижимость относится к одному из тех видов ресурсов, без которых успешное ведение бизнеса невозможно или крайне затруднено.

Конечно, не обязательно приобретать недвижимое имущество в собственность, аренда - прекрасная тому альтернатива, где можно обойтись без существенных капитальных вложений. Но недвижимость -это особого рода товар, стоимость которого с течением времени, как правило, растет. Поэтому предприятие, приобретая недвижимое имущество, во-первых, освобождается от арендных платежей (которые также имеют тенденцию к росту), а во-вторых, совершает эффективное противоинфляционное вложение заработанных средств.

В последние годы в России возрос интерес к лизингу недвижимости как к реальной возможности завладеть имуществом без огромных единовременных вложений собственных средств.

Для иностранного инвестора лизинг недвижимого имущества имеет ряд дополнительных преимуществ перед арендой и другими способами приобретения прав на недвижимость. Во-первых, недвижимое имущество, взятое в лизинг, может находиться как на балансе лизингодателя, так и на балансе лизингополучателя (по соглашению сторон)², что уменьшает расходы другой стороны по уплате налога на имущество. Во-вторых, лизинговые платежи относятся на себестоимость, что уменьшает налогооблагаемую базу. В-третьих, малые предприятия освобождаются от уплаты НДС при использовании лизинга.

Лизинг недвижимости - это приобретение арендодателем по договору финансовой аренды в собственность указанного арендатором недвижимого имущества у определенного им продавца и предоставление арендатору этого имущества    за    плату    во    временное    владение    и    пользование    для

¹  См., например: ГазманВ.Д. Лизинг: Теория, практика, комментарии. -М, 1997. С. 10-11.

² См.: п. 1 ст. 31 Федерального закона от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»//СЗ РФ. 1998. №44. Ст. 5394.

125

предпринимательских    целей    с    правом    последующего    выкупа    этого имущества.

Таким образом, в договорных отношениях по поводу лизинга присутствуют два вида коммерческих договоров: договор купли-продажи, заключаемый между изготовителями (продавцами) имущества и лизинговой компанией, и договор между лизинговой компанией и пользователем имущества . Но изготовитель имущества, продав его лизингодателю, не остается в стороне от лизинговых отношений. Он обязан выполнить определенные обязательства и перед лизингополучателем: поставить имущество по согласованному графику, подготовить персонал к его эксплуатации, осуществлять его техническое обслуживание, вести менеджмент по управлению, поставлять запчасти и т.п.

Лизинг, как самостоятельный вид предпринимательской деятельности, стал развиваться в России с середины 1990-х гг. Становление рынка лизинговых услуг с самого начала шло при активной поддержке государства. Первым правовым актом о лизинге был Указ Президента РФ от 17.09.1994 г. №1929 «О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности»². 29 июня 1995 г. было утверждено «Временное положение о лизинге».

29 октября 1998 г. был принят Федеральный закон «О финансовой аренде (лизинге)», определивший правовые и организационно-экономические особенности этой формы инвестиционной деятельности, что существенно повлияло на развитие лизинговых операций в России.

Закон о лизинге и Гражданский Кодекс РФ определяют предметы лизинга как любые непотребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для осуществления предпринимательской деятельности.

¹  Кулагин М.И. Избранные труды. - М: Статут, 1997. С. 259. (Сер. «Классика российской цивилистики»).

² СЗ РФ. 1994. № 22. Ст. 2463.

126

Договорная база сделки по лизингу недвижимости практически не отличается от сделок с прочими объектами лизинга. В ее основе - договор лизинга между лизингодателем и лизингополучателем и договор купли-продажи между лизинговой компанией и продавцом объекта недвижимости. Договору лизинга, как правило, сопутствуют кредитный договор (договор по привлечению финансовых ресурсов) и договор залога (поручительства и т.п.). Параллельно с договором купли-продажи заключается договор на аренду земельного участка, где возведен объект недвижимости - предмет лизинга. Причем на последний договор уже не распространяются льготы, связанные с лизингом.

Лизинг недвижимости не обязательно имеет целью финансирование строительства новых объектов. С его помощью фирма, являющаяся собственником занимаемого ею помещения, может получить ликвидные средства и при этом оставаться в том же помещении (возвратный лизинг) .

Нельзя сказать, что лизинг недвижимости очень распространен за рубежом. Подавляющая часть лизинговых операций в европейских странах - это сделки с движимым имуществом. Однако статистическая информация за последние годы показывает, что имеется тенденция к увеличению доли лизинга недвижимого имущества. Если в России в 1996 г. объем лизинговых сделок не превысил 500 млрд. руб., то в 1998 г. он уже составлял порядка 10 трлн. руб. Доля лизинга в 1996 г. составила около 1% от суммарного объема инвестиций, 1997 г. - 5%, а к началу 2000 г. - 20%². Поэтому с большой долей уверенности можно говорить о продолжении роста доли лизинга недвижимости в общем объеме лизинга во всем мире, в том числе и в России, в ближайшие несколько лет.

Однако, несмотря на привлекательность данной правовой формы инвестирования, в России существует ряд проблем, которые сдерживают распространение лизинга недвижимости.

¹  Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. - М.: ООО «Городец-издат», 2003. С. 114-116.

² Российский статистический ежегодник. 2001. Стат. сб. / Госкомстат России. - М., 2002.

127

Так, на множестве государственных предприятий площади пустуют, а у малых предприятий существуют проблемы, в связи с отсутствием производственных площадей. Это вызвано неразвитостью ипотечного кредитования и лизинга, а также законодательными пробелами. Например, земельные участки, как отмечалось выше, нельзя передавать в лизинг. А порядок выкупа земельного участка, на котором находится объект недвижимости, законодательством не определен. Вследствие этого становятся проблематичными операции по лизингу зданий, так как типичной становится ситуация, когда право на землю и право на здание принадлежат разным субъектам. В Москве, к примеру, проблему невозможности продавать и покупать единые комплексы недвижимости - здания и участки под ними - решают путем заключения договоров долгосрочной аренды на 49 лет с правом пролонгации. Но эта форма аренды уже не является лизингом, и поэтому лишена части льгот.

Для того чтобы лизинг недвижимости получил полное право на существование и развитие, было бы целесообразно внести следующие изменения в ст. 666 Гражданского кодекса РФ и ст. 3 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)»: «предметом договора лизинга могут быть любые непотребляемые вещи, используемые для предпринимательской и профессиональной деятельности юридических и физических лиц, кроме земельных участков, не составляющих единые комплексы с недвижилюстъю и другими природными объектами».

Кроме того, срок лизинговой сделки приблизительно равен сроку амортизации передаваемого в лизинг имущества, а нормативный срок амортизации недвижимости значительно превышает срок амортизации движимого имущества (сейчас среднегодовая норма амортизации для недвижимости составляет 3,3%). Таким образом, договор лизинга недвижимости должен заключаться как минимум на 30 лет, а при условии применения разрешения на ускоренную амортизацию с максимальным коэффициентом 3 срок договора будет составлять 10 лет. На сегодняшний

128

день данное обстоятельство только тормозит приток иностранного капитала в эту сферу из-за экономической нестабильности в России. Выход из этой ситуации видится в следующей схеме - увеличить амортизационные отчисления можно за счет разрешения использовать коэффициент ускорения амортизации только для лизинга недвижимого имущества с максимальным его ограничением не 3, а, например, б. Это бы позволило сократить срок финансового лизинга зданий до 5 лет и менее.

Таким образом чтобы сократить срок финансового лизинга и увеличить объем лизинга недвижимости, сделать эту операцию более доступной для субъектов предпринимательской деятельности, открыть новые перспективы иностранным инвесторам, представляется необходимым внести следующую поправку в п. 3 ст. 31 Федерального закона «О финансовой аренде (лизинге)»: «При применении ускоренной амортизации используется равномерный способ ее начисления, при котором утвержденная в установленном порядке норма амортизационных отчислений увеличивается на коэффициент ускорения в размере не выше 3, а для здании и сооружений и другого недвижимого имущества не выше б».

Наряду с этим достаточно большой проблемой является также вопрос о стоимости лизинговой сделки. Во многом она определяется стоимостью привлекаемых финансовых ресурсов¹. Компании, занимающиеся лизингом движимого имущества, большую часть своих средств получают от банков. В отличие от них лизинговые компании по недвижимости привлекают для долгосрочных вложений главным образом ресурсы финансового рынка. Так, во Франции большинство из них из-за режима налогообложения используют специальный статус «компании по недвижимости для торговли и промышленности», наряду со статусом банка либо финансовой компании.

Следует отметить, что некое подобие лизинговых отношений имело место и широко применялось в России во времена начала процесса приватизации.   При   изменении   правового   статуса   многих   торговых

Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство. 1998. №9. С. 23.

129

организаций им предлагалось выкупить (в собственность) помещения магазинов. Одним из таких механизмов являлась аренда с последующим выкупом, и данный механизм использовался во многих случаях. Конечно, здесь начальный этап лизинговой сделки - покупка лизингодателем требуемого имущества - предстает в несколько ином плане, но сам механизм носит подобие лизингового¹.

Важную роль для защиты прав иностранного инвестора (лизингодателя) играет требование регистрации имущества - предмета лизинга². Особенность государственной регистрации договора лизинга, предметом которого является объект недвижимого имущества, связана со смешанной структурой данной сделки.

Гражданский кодекс РФ, напомним, определяет лизинг как комбинацию договоров финансовой аренды (лизинга) между лизингодателем и лизингополучателем и купли-продажи между продавцом и лизингодателем. Формально продавец и лизингополучатель не состоят в договорных отношениях, однако продавец должен быть уведомлен лизингодателем о том, что имущество предназначено для передачи лизингополучателю, а последний вправе предъявлять непосредственно продавцу требования, вытекающие из договора купли-продажи.

При становлении института государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним (начало 1998 г.) органы по регистрации прав в лице государственных регистраторов, осуществляющих регистрацию прав и сделок с недвижимым имуществом, склонялись к мнению, что такой договор, как лизинг недвижимого имущества, вообще не подлежит государственной регистрации ввиду отсутствия механизма регистрации данной специфической формы аренды в нормативных актах³.

¹  Витрянский В.В. Договор аренды и его виды: прокат, фрахтование на время, аренда зданий, сооружений и предприятий, лизинг. - 3-е изд., стереотип. - М.: Статут, 2001. С. 237.

² См. ст. 20 Федерального закона от 29.10.1998 г. № 164-ФЗ.

³ Протокол заседания рабочей группы от 09.09.1998 г. Учреждения юстиции по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним на территории города Москвы (ранее - Комитет по регистрации) // Бюллетень рабочей комиссии. 1998. № 46 ПЗ.

130

Однако в соответствии с Гражданским кодексом РФ и Законом о регистрации подлежит регистрации как сам договор лизинга (аренда), так и ограничение лизингодателя во владении и пользовании правом собственности недвижимым имуществом в силу финансовой аренды его лизингополучателем. Заключается договор финансовой аренды недвижимости, по которому арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести имущество у продавца и передать его в лизинг арендатору (лизингополучателю). Однако в данном случае не достаточно составления документа, подписанного сторонами, поскольку такой договор согласно п. 3 ст. 658 Гражданского кодекса РФ считается заключенным только с момента государственной регистрации.

Рассмотрим другую ситуацию. Представим, что лизингодатель добросовестен, он покупает имущество у продавца, уведомляет его, что оно предназначено для передачи в финансовую аренду, обязывает исполнить договор лизингополучателю и вместе с ним зарегистрировать его (лизингодателя) право собственности и право аренды лизингополучателя. Орган по регистрации опять отказывал им, потому что в соответствии с Законом о регистрации требуется явка представителя лизингодателя, чтобы зарегистрировать его право собственности. Как следствие принимается решение об отказе лизингополучателю в регистрации его права финансовой аренды в силу того, что не зарегистрировано право собственности лизингодателя (ранее возникшие права).

В целом позиция органов по регистрации прав на тот период времени была верной и оправданной, если исходить из того, что при осуществлении лизинговых операций сначала заключается договор финансовой аренды (лизинга) между лизингодателем и лизингополучателем, а затем - договор купли-продажи между продавцом и лизингодателем. Однако в связи с развитием рыночных отношений, увеличением роли лизинговых сделок, большим интересом иностранных компаний к российской недвижимости и при отсутствии определенного государственного регулирования органы федеральной   исполнительной   власти   в  лице  Министерства  юстиции  РФ,

131

курирующего сферу регистрации недвижимости, были вынуждены пересмотреть концепцию подхода к подобным формам договорных отношений и разработать новый подход, позволяющий беспрепятственно вносить в Единый государственный реестр прав запись о финансовой аренде (лизинге) при условии представления соответствующего нормам права и сложившейся регистрационной и судебной практике пакета правоустанавливающих документов.

Суть нового подхода заключалась в следующем. При договоре лизинга статус покупателя делился между лизингодателем и лизингополучателем одновременно с делением статуса арендодателя между лизингодателем и продавцом.

Лизингодатель с лизингополучателем выступают как единый покупатель в договоре купли-продажи, который заключается с продавцом, и определенным образом распределяют между собой права и обязанности покупателя. В частности, лизингодатель получает право собственности на покупаемый товар и оплачивает его, а лизингополучатель наделяется правом предъявления продавцу требований в отношении качества товара.

Лизингодатель с продавцом выступают как единый арендодатель в договоре аренды, который заключается с лизингополучателем (он здесь выступает как арендатор), и определенным образом распределяют между собой права и обязанности арендодателя. В частности, лизингодатель является собственником передаваемого в аренду имущества и получателем арендных платежей, а продавец несет ответственность перед арендатором за качество имущества.

Такое распределение ролей покупателя и арендодателя и позволяет выделить договоры купли-продажи и аренды, составляющие лизинг, под которым понимается весь комплекс отношений между лизингодателем, лизингополучателем и продавцом. В договоре купли-продажи контрагент продавца - единый покупатель, представляемый разными лицами. В договоре

132

аренды контрагент арендатора (лизингополучателя) - единый арендодатель, представляемый разными лицами.

Договоренность          потенциального          лизингополучателя          с

потенциальным лизингодателем о вступлении в лизинговые отношения в случае, если в них согласится участвовать и продавец, - не договор, а лишь предпосылка заключения обоих лизинговых договоров. Для их заключения и появления единого покупателя и единого арендодателя необходимо волеизъявление продавца вступить в лизинговые отношения, т.е. одновременно стать контрагентом единого покупателя в договоре купли-продажи и образовать с лизингодателем единого арендодателя в договоре аренды.

Объективная сущность лизинга не зависит от того, предварительно-условная договоренность каких двух его потенциальных участников является такой предпосылкой заключения лизинговых договоров. Например, договоренность потенциального продавца с потенциальным лизингополучателем о вступлении в лизинговые отношения в случае, если в них согласится участвовать и лизингодатель - не менее полноценная предпосылка заключения лизинговых договоров, чем та договоренность лизингополучателя с лизингодателем, которую законодательство именует договором.

Данный подход позволил увидеть, в частности, что сделки купли-продажи и аренды заключаются одновременно. В тот же момент, когда у единого покупателя возникает право собственности на имущество, лизингополучатель становится арендатором этого имущества.

Таким образом, при лизинге недвижимого имущества право собственности лизингодателя (входящего в единого покупателя) и обременение этого права в связи с арендой следует регистрировать одновременно.

Напомним, что в соответствии с Федеральным законом «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»

133

регистрация аренды объекта недвижимого имущества возможна только при наличии государственной регистрации ранее возникших прав на данный объект (ст. 13)¹. Это делает весьма проблематичной регистрацию указанного в ст. 665 Гражданского кодекса РФ договора финансовой аренды (лизинга). В действительности же лизингополучатель вступает в арендные отношения не с лизингодателем, а с единым арендодателем (куда входит и продавец), право собственности которого, на передаваемое в аренду имущество уже возникло и зарегистрировано.

Также целесообразно обратить внимание на ситуацию, когда договор купли-продажи недвижимости вступил в силу для сторон (поскольку произошло его подписание), но государственная регистрация перехода права собственности на недвижимость к покупателю не осуществлена. Как указывает В.В. Витрянский: «...учитывая существующий порядок государственной регистрации перехода права собственности на недвижимое имущество, во всех случаях исполнения договора продажи недвижимости предполагается, что в течение определенного промежутка времени покупатель находится в положении фактического владельца объекта недвижимости при сохранении права собственности на указанный объект за продавцом (во всяком случае, с точки зрения третьих лиц). Такая ситуация, некоторой юридической неопределенности, порождает множество вопросов в арбитражно-судебной практике.

В частности, возникает вопрос, имеет ли право покупатель, ставший владельцем недвижимого имущества в результате исполнения продавцом обязательств, вытекающих из договора продажи недвижимости, до государственной регистрации перехода к нему права собственности отчуждать либо иным образом распоряжаться соответствующим объектом недвижимости. Практика арбитражных судов дает на этот вопрос отрицательный ответ, принимая во внимание прежде всего интересы третьих лиц  (кредиторов продавца),  которые  вправе  рассчитывать  на  недвижимое

Федеральный закон от 21.07.1997 г. № 122-ФЗ.

134

имущество продавца вплоть до момента прекращения права собственности последнего на это имущество, каковой совпадает с моментом регистрации перехода права собственности к покупателю» .

Продавец, исполнивший свое обязательство по передаче объекта недвижимости покупателю, до момента регистрации перехода права собственности к покупателю сохраняет право собственности на объект недвижимости и, следовательно, обладает правомочиями по пользованию, владению и распоряжению проданным имуществом, которым, однако, покупатель владеет на законном основании. В сложившейся ситуации получается, что ни продавец, ни покупатель не могут распорядиться соответствующим объектом недвижимости, что подтверждается и позицией Высшего Арбитражного суда².

При этом речь идет о юридической невозможности для покупателя распорядиться переданным ему объектом недвижимости, поскольку до момента регистрации право собственности сохраняется за продавцом. Продавец же, оставаясь собственником, имеет право распорядиться имуществом, но не обладает фактической возможностью реализовать свое право, поскольку имущество находится на законном основании у покупателя и не может быть отобрано у последнего.

На основании изложенного можно сделать вывод, что в рассматриваемой ситуации, если руководствоваться положениями Гражданского кодекса РФ о финансовой аренде (лизинге), лизингодатель не вправе передать купленный объект недвижимости лизингополучателю по договору финансовой аренды. В действительности же в договоре купли-продажи покупатель - не лизингодатель, а единый покупатель, куда входит и лизингополучатель, а сделка аренды между единым   арендодателем   и   лизингополучателем,   как   указывалось   выше,

¹  Витрянский В.В. Договор купли-продажи и его отдельные виды - М: Статут, 1999. С. 254-255.

² Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.02.1998г. № 8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник ВАС РФ. 1998. №10. С. 18.

135

заключается одновременно со сделкой купли-продажи между продавцом и единым покупателем.

Указав на сложность отношений, которые возникают при финансовой аренде (особенно при ее виде - финансовом лизинге), предлагаем внести дополнения в действующие законодательные акты, в частности в абз. 3 п. 1 ст. 16 «Предоставление документов на государственную регистрацию прав» Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» указать, что «при регистрации права собственности лизингодателя и ограничения этого права лизингополучателем заявление о государственной регистрации подают продавец имущества и уполномоченная на это сторона договора финансовой аренды (лизинга) -лизингодатель или лизингополучатель)), а ст. 26 «Государственная регистрация права аренды недвижимого имущества» дополнить пунктом четвертым следующего содержания: «4. Право финансовой аренды (лизинга) недвижимого имущества подлежит государственной регистрации. С заявлением о государственной регистрации права финансовой аренды (лизинга) недвижимого имущества может обратиться одна из сторон договора лизинга недвижимого имущества.

Право финансовой аренды при финансовом лизинге регистрируется одновременно с правом собственности лизингодателя.

Право собственности лизингополучателя по окончании договора лизинга регистрируется на основании договора купли-продажи по общим основаниям».

Устранению многих связанных с лизингом проблем могло бы способствовать логичное законодательное решение вопроса о месте лизинга в системе гражданско-правовых обязательств. В главу Гражданского кодекса РФ о купле-продаже предлагается поместить параграф о лизинговой купле-продаже (т.е. о договоре между продавцом и едином покупателе), особенность которой заключается в распределении роли покупателя между лизингодателем   и   лизингополучателем   и   во   взаимосвязи   с   договором

136

лизинговой аренды (т.е. договором между единым арендодателем и лизингополучателем). В главу Кодекса об аренде следует поместить параграф о лизинговой аренде, особенность которой заключается в распределении роли арендодателя между лизингодателем и продавцом и во взаимосвязи с договором лизинговой купли-продажи.

На сегодняшний день для государственной регистрации права финансовой аренды (лизинга) стороны в соответствии с Законом о регистрации (ст. 13, 16-18 и 26) представляют в орган по государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним следующие документы:

1.   Заявление от имени лизингодателя и лизингополучателя (два экземпляра).

2.   Документ,     подтверждающий     оплату     государственной     пошлины     (сбора)     за государственную регистрацию заявленного права - подлинник и копию, заверенную печатью организации.

3.   Нотариально удостоверенную доверенность от соответствующих сторон, если документы представлены не исполнительным органом организации, а лицом, действующим по доверенности - подлинник и нотариальную копию.

4.   Протокол, решение или выписки из них о назначении исполнительных органов/лиц организаций, выдавших доверенность (в соответствии с учредительными документами) -подлинник и нотариальную копию.

5.     Учредительные документы (устав, учредительный договор, если количество участников превышает одного, свидетельство о государственной регистрации юридического или физического лица с присвоением основного государственного регистрационного номера, свидетельство о присвоении ИНН, все изменения в учредительных документах, выписка из Единого  государственного реестра юридических лиц  или  предпринимателей  без образования юридического лица) - подлинники и нотариальные копии.

6.   Документы  учетно-технической  документации БТИ,  описывающие  предмет лизинга (форма 1а, экспликация, поэтажный план) - подлинники и копии, заверенные БТИ.

7.   Договор финансовой аренды (лизинга) - не менее двух экземпляров подлинников (на практике требуется представление трех экземпляров) - два возвращаются со штампами о произведенной государственной регистрации сделки (для сторон), один помещается в дело правоустанавливающих документов на вечное хранение.

8.   Документ, удостоверяющий право собственности лизингодателя на предмет лизинга.

9.   Протокол, решение или выписки из них о назначении исполнительных органов/лиц организаций, подписавших договор, - подлинники и нотариальные копии.

137

10. Доверенность   на   лицо,    подписавшее   договор   лизинга,    если   договор   подписан доверенным лицом - подлинник и нотариальную копию.

11. Лицензию лизингодателя на право осуществления лизинговой деятельности - подлинник и нотариальную копию.

Для иностранных компаний документы, представляемые на государственную регистрацию, должны быть удостоверены нотариально с обязательным приложением апостиля.

В заключение, подводя итоги, отметим, что процессы, происходящие на рынке недвижимости и строительной индустрии, являются одними из ключевых во всей российской экономике. Иностранные инвестиции в российскую недвижимость способны не только увеличить рост российской экономики, но и значительно укрепить внутренний валовой продукт за счет целевого и эффективного использования производственных помещений. Вот почему необходимо оказывать дальнейшую поддержку на всех уровнях, и конечно же на государственном, таким важным институтам, как лизинг и регистрация прав на недвижимое имущество. Вследствие чего предлагается:

- внести некоторые изменения в действующее законодательство, речь о которых шла выше;

-  увеличить разрешительный коэффициент амортизации для объектов недвижимого имущества до 6;

-  создать единую информационную сеть, обеспечивающую учет всех зарегистрированных объектов недвижимости на всей территории России;

создать авторизированный механизм подбора и обработки информации, содержащейся в правоустанавливающих документах, во избежание представления заведомо подложных сведений;

проводить конкурс и аукцион на предоставления недвижимости высшей категории среди субъектов предпринимательской деятельности для предотвращения попыток недобросовестной конкуренции;

- вести жесткий и фиксированный контроль по лизинговым операциям с обязательным анализом их финансово-инвестиционной доходности;

138

проводить    ежегодный    мониторинг    всех    учтенных    объектов недвижимости для разграничения их по преимущественным классам;

- предоставлять налоговые и иные льготы тем инвесторам, которые развивают производство в «проблемных» объектах недвижимости (вопросы, связанные с реконструкцией объектов, их переносом, перебазированием и т.п.).

139

Заключение

В заключение выскажем ряд соображений, касающихся регистрации прав на недвижимость, являющуюся особым объектом инвестиций.

Если процесс регистрации юридических лиц в России после принятия Закона о регистрации 2001 г. можно оценить как удовлетворительный и в целом соответствующий международной практике, то о регистрации недвижимости этого сказать нельзя. И дело не в недостатках закона о регистрации прав на недвижимость, а в неудовлетворительном регулировании недвижимости и ее оборота, что затрудняет ее оборот.

Правовое регулирование статуса и оборота недвижимого имущества с января 1995 г. обеспечено частью первой Гражданского кодекса РФ. Такое имущество рассматривается в качестве самостоятельного объекта гражданских прав. После Гражданского кодекса РФ было принято большое число нормативных актов, регламентирующих право собственности и иные вещные права на недвижимое имущество и различные сделки с ним. Однако качество этих актов оставляло желать лучшего. Возникло много прямых противоречий между Гражданским кодексом РФ и принятыми позже актами, а также между самими этими актами. В результате обширное законодательство о недвижимости характеризуется наличием серьезных противоречий и большими пробелами.

В связи с этим было принято решение о создании Концепции развития гражданского законодательства о недвижимом имуществе, которая разрабатывается специальной рабочей группой Совета при Президенте Российской Федерации по кодификации гражданского законодательства¹. Эта рабочая группа уже внесла ряд своих предложений по изменению норм Гражданского кодекса РФ, в частности ею предлагается усовершенствовать

Концепция развития гравданского законодательства о недвижимом имуществе. - М.: Статут, 2004. С.4 и др.

140

ст. 130 Гражданского кодекса РФ, содержащую перечень объектов недвижимости. По мнению рабочей группы, следует включить в этот перечень объекты незавершенного строительства, а из ст. 132 Гражданского кодекса РФ исключить упоминание о предприятии как о недвижимости. Вносятся и многие другие предложения о пересмотре действующих норм.

Такая неустойчивость нашего законодательства, касающегося недвижимости - важнейшего объекта гражданского оборота и особого объекта инвестиций, не может не вызывать опасений со стороны иностранного инвестора.

При частых изменениях законодательства о недвижимости государственная регистрация прав на недвижимое имущество выполняет стабилизирующую функцию и ее роль возрастает, однако это не устраняет негативного влияния подобного обстоятельства на иностранных инвесторов. Из многих до конца не нашедших своего законодательного урегулирования проблем в первую очередь требует решения проблема регулирования оборота земельных участков и расположенных на них объектов недвижимого имущества. Необходимо устранить несоответствия, имеющиеся в Гражданском кодексе РФ и Земельном кодексе РФ по этому вопросу.

Требует скорейшего решения и проблема регистрации недвижимости, приобретаемой по лизингу. Лизинг недвижимости, являясь альтернативой покупке недвижимости, - одна из наиболее привлекательных форм инвестирования. Однако смешанная структура сделки лизинга, объединяющая два договора - купли-продажи и аренды, очень затрудняет процесс регистрации.

В диссертации выдвигается ряд конкретных предложений по совершенствованию процесса государственной регистрации недвижимости, в частности предлагается:

1. Создать методические рекомендации и инструкции, которые обеспечат унификацию процесса государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним с учетом мирового опыта.

141

2.  Обеспечить совместимость информационных систем по регистрации, существующих в субъектах Российской Федерации, и создать единую по России информационную базу на международном уровне.

3.       Обеспечить      экстерриториальное      предоставление      сведений, содержащихся в Едином государственном реестре прав на недвижимость, путем создания единой системы электронного обмена информацией между органами по государственной регистрации.

4.   Ввести   единые   требования   к   описанию   объектов   недвижимого имущества в документах,  представляемых на регистрацию  в  органы  по государственной регистрации.

142

Список использованной литературы

Нормативные акты

1.  Конституция Российской Федерации. - М.: Ассоциация авторов и издателей «ТАНДЕМ»; Изд-во «ЭКМОС», 2000. - 48 с.

2.  Конвенция   «Об   учреждении   многостороннего   агентства   по   гарантиям инвестиций». -Сеул, 1985.

3.  Конвенция    «О    создании    арбитражного     центра     по     разрешению инвестиционных споров между государствами и реципиентами капитала и частными иностранными лицами». - Вашингтон, 1965.

4.  Конвенция   «УНИДРУА   о   международном   финансовом   лизинге»   от 28.05.1988 г. // СЗ РФ. 1999. №32. Ст. 4040.

5.  Соглашение от 31.07.1987г. между Правительством СССР и Правительством Малайзии   «Об   избежании   двойного   налогообложения   в   отношении налогов     на    доходы»     //     Действующие     межправительственные     и межгосударственные соглашения СССР с другими странами по вопросам налогообложения.-М., 1989. Вып. 2.

6.  Соглашение от 06.10.1987г. между Правительством СССР и Правительством Финляндской Республики «Об устранении двойного налогообложения в отношении подоходных налогов» // Действующие межправительственные и межгосударственные соглашения СССР с другими странами по вопросам налогообложения. - М., 1989. Вып. 2. (Прим.: Не применяется на территории Российской Федерации с даты принятия Соглашения между Правительством Российской  Федерации  и  Правительством   Финляндской  Республики   от 04.05.1996 г.).

7.   Соглашение от 22.05.1992 г. между Правительством Российской Федерации и   Правительством   Республики   Польша   «Об    избежании   двойного налогообложения доходов и имущества» // Бюллетень международных договоров. 1993. № 4.

8.   Соглашение от 27.05.1993 г. между Правительством Российской Федерации

143

и Правительством Социалистической Республики Вьетнам «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы» // СЗ РФ. 1999. № 36. Ст. 4374.

9. Соглашение от 28.06.1993 г. между Правительством Российской Федерации и Великим Герцогством Люксембург «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов в отношении налогов на доходы и имущество» // СЗ РФ. 1997. № 44. Ст. 5021.

10.Соглашение от 29.04.1994 г. между Правительством Российской Федерации и Правительством Ирландии «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы» // СЗ РФ. 1996. № 14. Ст. 1402.

11.Соглашение от 27.05.1994 г. между Правительством Российской Федерации и Правительством Китайской Народной Республики «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы» // СЗ РФ. 1993. № 9. Ст. 806.

12.Соглашение от 15.11.1995 г. между Правительством Российской Федерации и Швейцарской Конфедерацией «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» // СЗ РФ. 1997. №23. Ст. 2666.

13.Соглашение от 29.05.1996 г. между Российской Федерации и Федеральной Республикой Германия «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество» // СЗ РФ. 1998. № 8. Ст. 913.

14.Соглашение от 26.11.1996 г. между Правительством Российской Федерации и Правительством Французской Республики «Об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогов и нарушения налогового законодательства в отношении налогов на доходы и имущество» // СЗ РФ. 1997. № 17. Ст. 3756.

15.Соглашение от 26.09.1997 г. между Правительством Российской Федерации и

144

Правительством Корейской Народно - Демократической Республики «Об

избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы»

// СЗ РФ. 2000. № 30. Ст. 3123. 16.Соглашение от 05.09.2000 г. между Правительством Российской Федерации и

Правительством      Новой      Зеландии      «Об      избежании      двойного

налогообложения и предотвращении уклонения от налогообложения в

отношении налогов на доходы» // СЗ РФ. 2003. № 47. Ст. 4511. 17.Соглашение от 07.09.2000 г. между Правительством Российской Федерации и

Правительством Австралии «Об избежании двойного налогообложения

и предотвращения уклонения от налогообложении в отношении налогов

на доходы» // СЗ РФ. 2004. № 9. Ст. 699. 18.Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая и третья.

- М.: ТК Велби, 2004. - 448 с. 19.Налоговый кодекс Российской Федерации. Часть первая // СЗ РФ. 1998.

№31. Ст. 3824.

20.Земельный кодекс Российской Федерации. - М.: ИКФ «ЭКМОС», 2002. - 86 с. 21.Таможенный кодекс Российской Федерации // Вед. СНД и ВС РФ. 1993.

№31. Ст. 1224. 22.Федеральный закон от 02.12.1990 г. №395-1ФЗ «О банках и банковской

деятельности» // СЗ РФ. 1996. № 6. Ст. 492. 23.Федеральный закон от 06.12.1991 г. №1993-1ФЗ «Об акцизах» // СЗ РФ. 1996.

№11. Ст. 1016. 24.Федеральный закон от 27.11.1992 г. №4015-1 ФЗ «Об организации страхового

дела в Российской Федерации» // Вед. СНД и ВС РФ. 1993. № 2. Ст. 56. 25.Федеральный закон  от  13.03.1995  г.  №31-Ф3  «О  некоторых  вопросах

предоставления льгот участникам внешнеэкономической деятельности» //

СЗРФ. 1995. №11. Ст. 942. 26.Федеральный закон от 26.12.1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах»

//СЗРФ. 1996. №1. Ст. 1. 27.Федеральный закон от 30.12.1995 г. №225-ФЗ «О соглашениях о разделе

145

продукции» // СЗ РФ. 1996. № 1. Ст. 18. 28.Федеральный закон от 22.04.1996 г. №39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» // СЗ

РФ. 1996. №17. Ст. 1918. 29.Федеральный   закон   от   21.07.1997   г.   №122-ФЗ   «О   государственной

регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997.

№ 30. Ст. 3594. 30.Федеральный закон от 08.02.1998 г. №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной

ответственностью» // СЗ РФ. 1998. № 28. Ст. 3261. 31.Федеральный закон от 25.09.1998 г. №158-ФЗ «О лицензировании отдельных

видов деятельности» // СЗ РФ. 1998. №39. Ст. 4857. 32.Федеральный  закон   от  29.10.1998  г.   №164-ФЗ   «О   финансовой   аренде

(лизинге)» // СЗ РФ. 1998. № 44. Ст. 5394. 33.Федеральный  закон   от   25.02.1999   г.   №39-Ф3   «Об   инвестиционной

деятельности в РФ, осуществляемой в форме капитальных вложений» //

СЗРФ. 1999. №9. Ст. 1096. 34.Федеральный закон от 05.03.1999 г. №46-ФЗ «О защите прав и законных

интересов на рынке ценных бумаг» // СЗ РФ. 1999. № 10. Ст. 1163. 35.Федеральный закон от 09.07.1999 г. №160-ФЗ «Об иностранных инвестициях

в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1999. № 28. Ст. 3493. 36.Федеральный закон от 02.01.2000 г. №22-ФЗ «О внесении изменений и

дополнений в Федеральный закон «Об инвестиционной деятельности в РФ,

осуществляемой в форме капитальных вложений» // СЗ РФ. 2000. № 2. Ст. 143. 37.Федеральный   закон   от   08.08.2001    г.   №129-ФЗ   «О   государственной

регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ

РФ. 2001. №33 (ч. 1). Ст. 3431. 38.Федеральный закон от 08.08.2001 г. №128-ФЗ «О лицензировании отдельных

видов деятельности» // СЗ РФ. 2001. № 33 (ч. 1). Ст. 3430. 39.Федеральный закон от 21.03.2002г. №31-Ф3 «О приведении законодательных

актов   в    соответствие   с   Федеральным   законом    «О    государственной

регистрации юридических лиц» // СЗ РФ. 2002. № 12. Ст. 1093.

146 40.Федеральный   закон   от   10.06.2002   г.   №86-ФЗ   «О   Центральном   банке

Российской Федерации (Банке России)» // СЗ РФ. 2002. № 28. Ст. 2790. 41.Федеральный закон от 23.06.2003 г. №76-ФЗ «О внесении изменений и

дополнений   в   Федеральный   закон   «О   государственной   регистрации

юридических лиц» // СЗ РФ. 2003. № 26. Ст. 2565. 42.Федеральный закон от 23.12.2003 г. №185-ФЗ «О внесении изменений в

законодательные акты Российской Федерации в части совершенствования

процедур государственной регистрации и постановки на учет юридических

лиц и индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2003. № 52 (ч.  1).

Ст. 5037. 43.Закон    РСФСР    от    25.12.1990    г.    №    445-1     «О    предприятиях    и

предпринимательской деятельности» // Вед. СНД и ВС РСФСР. 1990. № 30.

Ст. 418. 44.Закон РСФСР от 04.07.1991 г. №1545-1 «Об иностранных инвестициях в

РСФСР» // Вед. СНД и ВС РСФСР. 1991. № 29. Ст. 1008. 45.Закон РСФСР от 03.08.1991 г. №1531-1 «О приватизации государственных и

муниципальных предприятий в Российской Федерации» // Вед. СНД и ВС

РСФСР. 1991. №27. Ст. 927. 46.Постановление Совета Министров СССР от 13.01.1987 г. №48 «О порядке

создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий,

международных объединений и организаций СССР и других стран - членов

СЭВ» // Свод законов СССР. 1990. Т.9. Ст. 50-9. 47.Постановление Совета Министров СССР от 13.01.1987 г. №49 «О порядке

создания на территории СССР и деятельности совместных предприятий с

участием    советских    организаций    и    фирм    капиталистических    и

развивающихся стран» // Свод законов СССР. 1990. Т.9. Ст. 50-20. 48.Постановление  Совета  Министров   СССР  от  30.10.1989   г.   №1074   «Об

утверждении   Положения   о   порядке   открытия   и   деятельности   в   СССР

представительств иностранных фирм, банков и организаций» // Свод законов

СССР. 1990. Т.9. Ст. 173.

147 49.Постановление Правительства РСФСР от 28.11.1991 г. №26 «О регистрации

предприятий с иностранными инвестициями» // СП РФ. 1992. №1-2. Ст. 6. 50.Постановление Правительства  РФ   от  23.07.1993   г.   №715   «О   порядке

определения    продукции    собственного    производства,    поставляемого

предприятиями с иностранными инвестициями» // Собр. актов Президента и

Правительства РФ. 1993. №31. Ст. 2854. 51.Постановление Правительства РФ от 06.06.1994г. №655 «О государственной

регистрационной    палате    при    Министерстве    экономики    Российской

Федерации» // СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 866. 52.Постановление  Правительства  РФ   от  30.06.1994   г.   №757   «О   порядке

определения продукции, импортируемой предприятиями с иностранными

инвестициями для собственных нужд» // СЗ РФ. 1994. № П. Ст. 1292. 53.Постановление Правительства РФ от 29.06.1995 г. №633 «О развитии лизинга в

инвестиционной деятельности» // СЗ РФ. 1995. № 27. Ст. 2591. 54.Постановление  Правительства  РФ   от  20.11.1995   г.   №1133   «О   внесении

дополнений в Положение о составе затрат по производству и реализации

продукции (работ, услуг), включаемых в себестоимость продукции (работ,

услуг), и о порядке формирования финансовых результатов, учитываемых при

налогообложении прибыли» // СЗ РФ. 1995. № 48. Ст. 4683. 55.Постановление Правительства РФ от 26.02.1996 г. №167 «Об утверждении

Положения   о   лицензировании   лизинговой   деятельности   в   Российской

Федерации» // СЗ РФ. 1996. № 10. Ст. 936. 56.Постановление Правительства РФ от 27.06.1996 г. №752 «О государственной

поддержке развития лизинговой деятельности в Российской Федерации» // СЗ

РФ. 1996. №27. Ст. 3279. 57.Постановление Правительства РФ от 23.07.1996 г. №883 «О льготах по

уплате   ввозной   пошлины   и   НДС   в   отношении  товаров,   ввозимых

иностранными инвесторами в качестве вклада в уставный  (складочный)

капитал» // СЗ РФ. 1996. № 31. Ст. 3759. 58.Постановление Правительства РФ от 21.07.1997 г. №915 «О мероприятиях по

148

развитию лизинга в Российской Федерации на 1997-2000 годы» // СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3654.

59.Постановление Правительства РФ от 01.11.1997 г. №1378 «О мерах по реализации Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1997. № 45. Ст. 5195.

60.Постановление Правительства РФ от 18.02.1998 г. №219 (с изм. и доп., внесенными постановлением Правительства РФ от 23.12.1999 г. №1429) «Об утверждении Правил ведения Единого государственного реестра прав на недвижимое имущество и сделок с ним» // СЗ РФ. 1998. № 37. Ст. 1567.

61.Постановление Правительства РФ от 05.09.1998 г. №1034 «О передачи государственной регистрационной палаты при Министерстве экономики Российской Федерации в ведение Министерства юстиции Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. №37. Ст. 4616.

62.Постановление Правительства РФ от 12.11.1999 г. №1249 «Об утверждении положения о предоставлении государственных гарантий под инвестиционные проекты социальной и народно-хозяйственной значимости» // СЗ РФ. 1999. № 47. Ст. 5709.

63.Постановление Правительства РФ от 21.12.1999 г. №1419 «О федеральном органе исполнительной власти, ответственном за координацию деятельности федеральных органов исполнительной власти по привлечению в экономику Российской Федерации прямых иностранных инвестиций и аккредитацию филиалов иностранных юридических лиц» // СЗ РФ. 1999. № 52. Ст. 6412.

64.Постановление Правительства РФ от 09.06.2001 г. №456 «О заключении соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений» // СЗ РФ. 2001. №25. Ст. 2578.

65.Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 г. №442 «О порядке взаимодействия федерального органа юстиции и федерального органа исполнительной власти, уполномоченного осуществлять государственную регистрацию юридических лиц» // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2589.

149 66.Постановление Правительства РФ от 19.06.2002 г. №439 «Об утверждении форм

и требований к оформлению документов, используемых при государственной

регистрации   юридических   лиц,   а   также   физических   лиц   в   качестве

индивидуальных предпринимателей» // СЗ РФ. 2002. № 26. Ст. 2586. 67.Указ Президиума Верховного Совета СССР от 12.05.1978 г. «О подоходном

налоге с иностранных юридических и физических лиц» // Свод законов СССР.

1990. Т.5. Ст. 485. 68.Указ Президиума Верховного Совета СССР от 07.01.1987 г. «О сборе за выдачу

разрешений   на   открытие   и   продление   срока   деятельности   в    СССР

представительств фирм, банков и организаций» // Свод законов СССР. 1990. Т.5.

Ст. 487. 69.Указ Президиума Верховного Совета СССР от 13.01.1987 г. №6362-Х1 «О

вопросах,  связанных  с  созданием  на территории  СССР  и  деятельностью

совместных   предприятий,   международных   объединений   и   организаций   с

участием советских и иностранных организаций, фирм и органов управления» //

Свод законов СССР. 1990. Т.9. Ст. 50-20. 70.Указ  Президента  СССР   от  26.10.1990   г.  №УП-942   «Об   иностранных

инвестициях в СССР» // Вед. СНД и ВС СССР. 1990. № 44. Ст. 944. 71.Указ  Президента  СССР  от   17.08.1991   г.   «Об   обеспечении  залогом

обязательств, возникающих при осуществлении иностранных инвестиций в

СССР» // Вед. СНД и ВС СССР. 1991. № 17. Ст. 1053. 72.Указ Президента РСФСР от 14.12.1991 г. №279 «О комитете по иностранным

инвестициям при Министерстве экономики и финансов РСФСР» // Вед. СНД и

ВС РСФСР. 1991. №51. Ст. 1836. 73.Указ Президента РФ от 26.02.1993 г. №282 «О создании международного

агентства по страхованию иностранных инвестиций в Российскую Федерацию

от некоммерческих рисков» // Собр. актов Президента и Правительства РФ.

1993. №10. Ст. 853. 74.Указ Президента РФ от 27.09.1993 г. № 1466 «О совершенствовании работы

с иностранными инвестициями» // Собр. актов Президента и Правительства

150

РФ. 1993. №40. Ст. 3740. 75.Указ Президента РФ  от  10.06.1994  г.  №1199  «О  некоторых мерах  по

стимулированию      инвестиционной      деятельности,      в      том      числе

осуществляемой с привлечением иностранных кредитов» // СЗ РФ.  1994.

№ 7. Ст. 699. 76.Указ   Президента   РФ   от   11.06.1994   г.   №1233   «О   защите   интересов

инвесторов» // СЗ РФ. 1994. № 8. Ст. 803. 77.Указ   Президента   РФ    от   08.07.1994    г.    №1482    «Об    упорядочении

государственной   регистрации   предприятий   и   предпринимателей   на

территории РФ» // СЗ РФ. 1994. № 11. Ст. 1194. 78.Указ Президента РФ от 17.09.1994 г. №1928 «О частных инвестициях в

Российской Федерации» // СЗ РФ. 1994. № 22. Ст. 2462. 79.Указ Президента РФ от  17.09.1994 г. №1929 «О развитии финансового

лизинга в инвестиционной деятельности» // СЗ РФ. 1994. № 22. Ст. 2463. 80.Указ Президента РФ  от 25.01.1995  г.  «О дополнительных  мерах  по

привлечению    иностранных     инвестиций     в     отрасли     материального

производства Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995. № 5. Ст. 400. 81.Указ Президента РФ от 06.03.1995 г. № 245  «Об основных принципах

осуществления внешнеторговой деятельности в Российской Федерации» // СЗ

РФ. 1995. №11. Ст. 968. 82.Указ Президента РФ от 26.07.1995 г. №765 «О дополнительных мерах по

повышению     эффективности     инвестиционной     политике     Российской

Федерации» // СЗ РФ. 1995. № 31. Ст. 3097. 83.Указ  Президента  РФ   от   16.09.1997   г.   №1034   «Об   обеспечении   прав

инвесторов и акционеров на ценные бумаги в Российской Федерации» // СЗ

РФ. 1997. № 38. Ст. 4356. 84.Указ Президента РФ  от 09.03.2004  г.  №314  «О  системе  и  структуре

федеральных органов исполнительной власти» // СЗ РФ. 2004. № 11. Ст. 945. 85.Указ   Президента  РФ   от   13.10.2004   г.   №1315   «Вопросы   федеральной

регистрационной службы» // СЗ РФ. 2004. № 42. Ст. 4110.

151

86.Инструкция ЦБ РФ от 12.10.2000 г. №93-И «О порядке открытия уполномоченными банками банковских счетов нерезидентов в валюте Российской Федерации и проведения операций по этим счетам» // Вестник Банка России. 2000. № 66-67.

87.Инструкция ЦБ РФ от 28.12.2000 г. №96-И «О специальных счетах нерезидентов типа «С» // Вестник Банка России. 2001. №41-42.

88.Инструкция ЦБ РФ от 14.01.2004 г. №109-И «О порядке принятия банком России решения о государственной регистрации кредитных организаций и выдачи лицензий на осуществление банковских операций» // Вестник Банка России. 2004. № 30.

89.Указание ЦБ РФ от 31.12.1998 г. №476-У «О внесении изменений и дополнений в Инструкцию Банка России «О порядке обязательной продажи предприятиями, объединениями, организациями части валютной выручки через уполномоченные банки и проведение операций на внутреннем валютном рынке» // Вестник Банка России. 1999. №1.

90.Указание ЦБ РФ от 24.06.1999 г. №586-У «О минимальном размере уставного капитала для вновь создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для банков, ходатайствующих о получении генеральной лицензии на осуществление банковских операций, а также для кредитных организаций, ходатайствующих об изменении вида с небанковской кредитной организации на банк» // Вестник Банка России.1999. №38.

91.Указание ЦБ РФ от 20.03.2002 г. №1129-У «О внесении изменений и дополнений в положение Банка России от 23.04.1997 №437 «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов» // Вестник Банка России. 2002. №15.

92.Указание ЦБ РФ от 19.06.2003 г. №1292-У «О порядке предоставления

152

небанковской кредитной организацией в Банк России документов для принятия Банком России решения о получении небанковской кредитной организации статуса банка» // Вестник Банка России. 2003. № 41.

93.Указание ЦБ РФ от 01.12.2003 г. № 1346-У «О минимальном размере уставного капитала для создаваемых кредитных организаций, размере собственных средств (капитала) для действующих кредитных организаций в качестве условия создания на территории иностранного государства их дочерних организаций и (или) открытия их филиалов, размере собственных средств (капитала) для небанковских кредитных организаций, ходатайствующих о получении статуса банка» // Вестник Банка России. 2003. №71.

94.Приказ ЦБ РФ от 23.04.1997 г. №02-195 «О введении в действие положения об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов» // Вестник Банка России. 1997. №25.

95.Приказ ЦБ РФ от 07.10.1997 г. №02-437 «О порядке открытия и деятельности в Российской Федерации представительств иностранных кредитных организаций» // Вестник Банка России. 1997. № 76.

96.Письмо ЦБ РФ от 21.02.2000 г. №50-Т «Об аккредитации представительств иностранных юридических фирм» // Вестник Банка России. 2000. № 14.

97.Письмо ЦБ РФ от 21.02.2000 г. №50-Т «Об аккредитации представительств иностранных юридических фирм» // Вестник Банка России. 2000. № 14.

98.Письмо ЦБ РФ от 10.12.2002 г. №171-Т «О порядке взаимодействия МНС России и Банка России по вопросам передачи регистрационных дел кредитных организаций» // Вестник Банка России. 2002. № 75.

99.Письмо ЦБ РФ от 29.04.2003 г. №66-Т «О применении положений приказа Министерства Российской Федерации по налогам и сборам от 09.08.2002 г. №БГ-3-09/426   «О   постановке   на  учет   в   налоговом   органе   по   месту

153

нахождения юридического лица, зарегистрированного после 01.07.2002г.» // Вестник Банка России. 2003. № 24.

100. Письмо Минюста России от 26.07.1999 г. №5893-ЭР «О регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти.  1999. №22.

101. Приказ Минюста России от 22.04.2003 г. №100 «Об утверждения устава государственного  учреждения  государственная регистрационная  палата при Министерстве юстиции Российской Федерации» // Рос. газ. от 15 мая 2003.

102. Приказ Минэкономики России от 07.02.1996 г. №2 «О порядке регистрации акционерных  обществ   с  иностранными   инвестициями»  //  Ежегодный вестник Минэкономики. 1996. №1.

103. Приказ   Министерства   финансов   РФ   от   16.05.2000   г.   №50н   «Об утверждении положения о выдачи разрешений страховым организациям с иностранными инвестициями и положения о порядке расчета размера (квоты) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций» //  Бюллетень  нормативных   актов   федеральных   органов исполнительной власти. 2000. №30.

104. Приказ Министерства финансов РФ от 06.03.2002 г. №44 «О размере (квоте) участия иностранного капитала в уставных капиталах страховых организаций» // Страховая деятельность. 2002. № 2.

105. Приказ Министерства РФ по налогам и сборам от 09.08.2002 г. №БГ-3-09/426  «О порядке постановки на учет в налоговом органе по месту нахождения юридического лица, зарегистрированного после 01.07.2002 г.» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2002. № 42.

106. Постановление    Пленума   Верховного    суда   РФ,    Пленума   Высшего Арбитражного суда РФ от 01.07.1996 г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса РФ» //

154 Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 1996. № 9.

107. Постановление Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 25.02.1998 г. №8 «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. 1998. № 36.

108. Положение   о  порядке   начисления   амортизационных   отчислений   по основным      фондам   в   народном   хозяйстве:   Утв.   Госпланом   СССР, Минфином СССР, Госбанком СССР, Госкомцен СССР, Госкомстатом СССР и Госстроем СССР 29.12.1990 г. № ВГ-21-Д/144/17-24/4-73 (№ ВГ-9-Д) // Бюллетень   нормативных   актов   министерств   и ведомств. 1991. №7.

109. Товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (принята на основании Соглашения стран СНГ от 03.11.1995 г.). ТН ВЭД СНГ. - 2-е изд. - М, 1996.

ПО. Общероссийский классификатор основных фондов (ОК-013-94): Утв. Постановлением Госстандарта РФ от 26.12.1994 г. №359. - М.: ИПК Изд-во стандартов, 1995.

Научные и учебные издания

111. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах. - М.: Финстатинформ, 1993. -136 с.

112. Алексеев В.А. Регистрация прав на недвижимость. - М.: Проспект, 2001. -144 с.

113. Богатырев А.Г. Инвестиционное право. - М.: Рос. право, 1992. - 271 с.

114. Богуславский М.М. Иностранные инвестиции: правовое регулирование. -М.: БЕК, 1996. -445 с.

115. Богуславский М.М. Международное частное право. - М.: Юрист, 2000. -408 с.

155

116. Богуславский М.М., Орлов Л.Н. Законодательство России о совместных предприятиях. - М.: БЕК, 1993. - 153 с.

117. Богуславский  М.М.   Принципы   контроля   и   определение   подсудности инвестиционных споров.  Международное  частное  право.   Современная практика. - М.: БЕК, 2000. - 356 с.

П8.Витрянский В.В. Договор аренды и его виды: прокат, фрактование на время, аренда зданий, сооружений и предприятий, лизинг. (Изд. 3-е, стереотипное) - М.: Статут, 2001. - 300 с.

119. Вознесенская Н.Н. Иностранные инвестиции: Россия и мировой опыт. -М.: Юридическая фирма «КОНТРАКТ», «ИНФРА . М», 2001. - 220 с.

120. Вознесенская Н.Н. Совместные предприятия как форма международного и экономического сотрудничества. - М.: Наука, 1989. - 160 с.

121. Вознесенская Н.Н. Соглашения о разделе продукции в сфере нефтедобычи.

-   М.:   Редакционно-издательский   отдел   Российского   межотраслевого научно-технического комплекса (РМНТК) «Нефтеотдача», 1997. - 84 с.

122. Газман В.Д. Лизинг: Теория, практика, комментарии. М., 1997. - 180 с. 123.Горемыкин В.А., Богулов Э.Р. Недвижимость: регистрация прав и сделок,

ипотечное   кредитование:   В   схемах.   (Изд.   2-е   стереотипное)   -   М.: Информационно-издательский дом «Филимонъ», 1999. - 140 с.

124. Доронина Н.Г. Комментарий к закону об иностранных инвестициях. - М.: Юстицинформ, 2000. - 60 с.

125. Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. - М.: Финстатинформ, 1993. - 125 с.

126. Доронина    Н.Г.,    Семилютина    Н.Г.    Государство    и    регулирование инвестиций. -М.: ООО «Городец-издат», 2003. - 272 с.

127. Инвестиции в современной России/Под ред. В.К.Левашова и В.В.Локосова.

- М.: ИСПИ РАН, 1998. - 426 с.

128. Инвестиции: Учебник /СВ. Валдайцев, П.П. Воробьев и др.; Под ред. В.В. Ковалева, В.В. Иванова, В.А. Лялина. - М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2003.-440 с.

156

129. Иностранные    инвестиции     в     России:     современное     состояние     и перспективы/Под ред. И.П.Фаминского. -М.: Международные отношения, 1995.-448 с.

130. Иностранные инвестиции - мировой опыт/Под ред. Б.Г.Дякина. - М.: РОСБИ, 1996.-386 с.

131. Иностранные    инвестиции    в    российскую    экономику:    проблемы    и перспективы/Под ред.  С.Я.Веселовского. - М.:  Международный центр финансово-экономического развития, 1996. - 274 с.

132.Кабатова Е.В. Лизинг: Понятие, правовое регулирование, международная унификация.-М., 1991.

133. Кашанина Т.В. Корпоративное право. - М.: 1999.

134. Комментарий к Федеральному закону «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (постатейный)/Под общ. ред. П.В.Крашенинникова. - М.: Спарк, 1999. - 240 с.

135. Кулагин М.И. Избранные труды. - М.: Статут,  1997. (Сер.  «Классика российской цивилистики»). - 320 с.

136. Лаптев       В.В.       Современные       проблемы       предпринимательского (хозяйственного)    права.    Предпринимательское    право    в    XXI    веке: преемственность и развитие. - М.: БЕК, 2000. - 196 с.

137. Лунц Л.А Внешнеторговая купля-продажа (коллизионные вопросы). - М.: Юридическая литература, 1972. - 104 с.

138. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3-х т. Т.1: Общая часть. - М.: Юридическая литература, 1973. - 384 с.

139. Лунц Л.А. Курс международного частного права: В 3-х т. Т.2: Особенная часть. - М.: Юридическая литература, 1975. - 504 с.

140. Фишер   П.   Прямые   иностранные   инвестиции   для   России:   стратегия возрождения промышленности. - М.: Финансы и статистика, 1999. - 456 с.

141. Правовые проблемы иностранных инвестиций в СССР. Тезисы докладов научно-практической конференции. - М.: Юридическая фирма АО «Де-

157

Юре»,      ВНИИ      советского      государственного      строительства      и законодательства, 1991. - 126 с.

142. Сосна   С.А.   Концессионное   соглашение:   теория   и   практика.   -   М.: ООО «Нестор Академик Паблишерз», 2002. - 256 с.

143. Серегин   В.П.   Аккредитация   иностранных   компаний   в   Российской Федерации. -М.: ООО «Альба», 2003. - 328 с.

144. Серегин В.П. Государственная регистрация иностранных инвестиций в Российской Федерации - история и перспективы. - М: ООО «Альба», 2002.-400 с.

145. Серегин В.П. Иностранные инвестиции в России на пороге XXI века. - М.: МАИК «Наука/Интерпериодика», 2000. - 176 с.

146. Серегин В.П. Иностранные инвестиции в России: правовое регулирование и вопросы государственной регистрации. - М.: Издатцентр, 1997. - 124 с.

147. Серегин В.П. Иностранный капитал на пути в Россию. - М.: Наука, 1999. -176 с.

148. Серегин    В.П.    Международный    опыт    государственной    регистрации коммерческих организаций и его практическое значение для России. - М.: МАИК «Наука/Интерпериодика», 2001. - 272 с.

149. Серегин   В.П.,   Халевинская   Е.Д.   Лизинг   как   форма   инвестиционной деятельности. - М: Галанис, 1998. - 128 с.

150. Управление портфелем недвижимости: Учеб. пособие для вузов: Пер. с англ./Под ред. проф. С.Г.Беляева. - М.: Закон и право, ЮНИТИ, 1998. -400 с.

151. Халевинская Е.Д. Предприятия с иностранным капиталом в России. - М.: Финстатинформ, 1995. - 327 с.

152. Доронина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций: Дис. док. юрид. наук. - М., 1998. - 265 с.

153.Карлин A.M. Формирование системы регистрации прав на землю и иных объектов недвижимости в Российской Федерации: Дис. канд. экон. наук. -М., 2001.-187 с.

158

154.Ильюхина Е.А. Правовое регулирование отношений собственности в Российской Федерации: Дис. канд. юрид. наук. -М., 1996. - 154 с.

155. Дмитриев А.В. Государственная регистрация прав на землю в г. Москве: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2000. - 23 с.

156. Мызров   С.Н.   Договор   аренды:   Автореф.   дис.   канд.   юрид.   наук.   -Ульяновск, 2000. - 20 с.

157.Силкин В.В. Правовые формы привлечения и защиты иностранных инвестиций по законодательству и международным договорам Российской Федерации: Автореф. дис. канд. юрид. наук. - М., 2001.-21 с.

158. Решетник И.А. Гражданско-правовое регулирование лизинга в Российской Федерации: Афтореф. дис. канд. юрид. наук. - Пермь, 1998. - 21 с.

Статьи

159.Агарков М.М. Основные принципы советского гражданского права

// Советское государство и право. 1947. № 11. 160. Аметистов    Э.М.    Международный    договор    и    нормативные    акты

государственного управления // Проблемы совершенствования советского

законодательства: Труды / (ВНИИСЗ). - М., 1980. Вып. 17. 161.Батлер У.Э. Взаимодействие международного и национального права. (На

примере Великобритании) // Советское государство и право. 1987. № 5.

162. Богатырев А.Г. О международном инвестиционном праве // Советский журнал международного права. 1991. № 2.

163. Богуславский    М.М.    Проблемы    определения    места    международного частного    права    в    правовой    системе    //    Проблемы    современного международен) частного права: Сб. — М., 1988.

164. Богуславский     М.М.     Перестройка     международных     экономических отношений     и     правовая     природа     концессионных     договоров.     // Международное сотрудничество и международное право: Сб. - М., 1977.

165. Брагинский М.И. О природе международного частного права // Труды /

159

ВНИИСЗ. -М., 1982. Вып. 24. 166.Братусь    С.Н.    О    соотношении    правоспособности    и    субъективных

гражданских прав // Советское государство и право. 1949. № 8. 167.Братусь С.Н. Хозяйственный договор как гражданско-правовая форма

распределения продукции // Советское государство и право. 1953. № 2 - 3.

168. Внутренние проблемы внешнего долга России // Коммерсантъ. 2000. 6 апр.

169. Возврат сбежавших капиталов:  правовые проблемы и пути решений // Финансы и кредит. 2000. №1.

170. Вознесенская Н.Н. Правовые формы совместного предпринимательства и практика СССР // Советское государство и право. 1985. № 3.

171. Вознесенская Н.Н.   Участие  советских  внешнеторговых  организаций  в смешанных обществах // Советское государство и право. 1977. № 4.

172. Вознесенская Н.Н. Регулирование иностранных инвестиций в России // ЗАКОН. 1992.

173. Войтович   С.А.   Режим   наибольшего   благоприятствования   в   торгово-экономических   отношениях   //   Советский   ежегодник   международного права. 1987. М. 1998.

174.Грингольц И.А. Международные хозяйственные организации в странах — членах СЭВ (понятие и виды) // Ученые записки/ВНИИСЗ. - М., 1973. Вып. 28.

175. Доронина   Н.Г.,   Семилютина   Н.Г.   Многосторонние   международные конвенции  в области  защиты  иностранных  инвестиций  в  российском законодательстве // Государство и право. 1992. №10.

176. Доронина  Н.Г.,   Семилютина   Н.Г.   Конвенция   о   порядке   разрешения инвестиционных споров между государствами и иностранными лицами. Комментарий // Советский журнал международного права. 1991. №2.

177. Доронина Н.Г., Хлестова И.О. Материалы обсуждения Закона СССР о международном частном праве и международном гражданском процессе // Материалы по иностранному законодательству и международному частному праву:    Труды/ВНИИ    советского    государственного    строительства    и

160 законодательства. - М., 1991. Вып. 49.

178. Дьяченко С. Нефтяные концессионные соглашения // Нефть, Газ и право. -М, 1996. №5.

179. Еременко     В.И.      Антимонопольное     законодательство     ЕС:      опыт международно-правового регулирования // Законодательство и экономика. 1994. № 13/14.

180.3именкова О.Н. Правила борьбы с недобросовестной конкуренцией в национальном законодательстве стран - участниц Европейского экономического сообщества//Труды/ВНИИСЗ. -М., 1982. Вып. 24.

181. Иоффе   О.С.,   Грибанов   В.П.   Пределы   осуществления   субъективных гражданских прав // Советское государство и право. 1964. № 7.

182. Инвестиции: весна надежды нашей // Экономика и жизнь. 2000. № 11. 183.Кабатова Е.В. Кодификация международного частного права в странах

Западной Европы //Государство и право. 1991. № 8. 184. Клейн Н.И.  Правовая  природа долгосрочных  соглашений  (договоров)

органов управления и их роль в организации хозяйственных связей //

Проблемы         совершенствования         советского         законодательства:

Труды/ВНИИСЗ. - М., 1984. Вып. 29. 185.Коннова Т.А. Договор финансовой аренды (лизинга) // Законодательство.

1998. №9.

186. Конопляник А.,  Субботин М.  Государство  и  инвестор:   об  искусстве договариваться. -М.: 1996. Ч. 1.

187. Костин А.А. Защита потребителей и «справедливая торговля» в праве Великобритании     //     Гражданское,     торговое     и     семейное     право капиталистический стран: Сб. - М.: Изд-во УДН, 1989.

188. Крашенинников  В.П.   Вопросы   государственной   регистрации   прав   на недвижимое имущество и сделок с ним // Бюллетень Минюста России. -М., 1998. №1.

161

189.Кромаренко А. Порядок государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями // Право и экономика. - М., 1999. №10.

190. Кук К.С. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Республике Корея // Финансы и кредит. 2001. № 3.

191. Лебедев   С.Н.   Унификация   правового   регулирования   международных хозяйственных   отношений   //   Юридические   аспекты    осуществления внешнеэкономических связей: Труды/Кафедра МГИМО. 1979.

192. Лебедев С. Н. О природе международного частного права // Советский ежегодник международного права. 1979. М.1980.

193. Лунц Л.А. Вопросы     применения    иностранных     законов     в     Основах гражданского   законодательства   Союза   ССР   и   союзных   республик // Советское государство и право. 1965. № 2.

194. Лунц Л.А. Многонациональные предприятия капиталистических стран в аспекте международного частного права // Советское государство и право. 1996. №5.

195. Маклаков    В.В.    Европейские    сообщества    и    государственно-правовые институты их участников// Правоведение. 1989. № 1.

196. Маковский А.Л. Вопросы теории международной договорной унификации права и состав международного частного права // Материалы секции права/ Торгово-промышленная палата СССР. -М., 1983. Вып. 34.

197. Маковский А.Л. Проблема природы международного частного права в советской      науке      //      Проблемы      совершенствования      советского законодательства: Труды/ВНИИСЗ. - М., 1984. Вып. 29.

198.Марышева Н. И. Международная подсудность в договорах СССР с зарубежными социалистическими странами о правовой помощи // Научная конференция по вопросам международного частного права/ВНИИСЗ. - М., 1979. Вып. 6.

162

199. Нешатаева   Т.Н.   Иностранные   инвестиции   в   Российской   Федерации: правовое регулирование и судебная практика // Вестник ВАС. 2001. № 7. Специальное приложение.

200. Никитин     А.Ф.  Использование Советским  государством  концессионной политики   в   борьбе   за   мирное   существование   (1919—1925)   //   Труды Иркутского государственного университета. Сер. «История». 1970. Т.59. Вып. 2.

201. Передел акционерной собственности // Хозяйство и право. 1999. № 3.

202. Прямые иностранные инвестиции в России // Инвестиции в России. 1999. №8.

203. Разумов      К.Л.      «Антимонопольное»      регулирование      и      проблема недействительности договоров в условиях капиталистической интеграции // Советское государство и право. 1978. № 8.

204. Разумов К.Л. Международное частное право: (Некоторые вопросы теории и практики) // Материалы секции права/Торгово-промышленная палата СССР. -М., 1983. Вып. 34.

2О5.Райхер В.К. Конфискационные последствия сделок, противных интересам социалистического государства и общества // Правоведение. 1965. № 1.

206. Рывок возможен // Экономика и жизнь. 2000. №10.

207. Садиков      О.Н.      Дифференциация      и      унификация      гражданского законодательства// Советское государство и право. 1971. № 1.

208. Садиков О.Н. Императивные нормы в международном частном праве // Московский журнал международного права. 1992. № 2.

209. Сапожников В.И. Неоколониалистские доктрины международной защиты иностранных концессий // Советский ежегодник международного права. 1966-1967. -М., 1968.

210. Семилютина Н.Г. О типовом законе союзной республики об иностранных инвестициях: Комментарий // Советский журнал международного права. 1991. №1.

2П.Симис   К.М.   Трансформация   международно-правовых   норм   в   нормы

163 внутригосударственные // Ученые записки/ВНИИСЗ. -М., 1968. Вып № 12.

212. Смирнов     М.А.     Образование     акционерных     обществ     с     участием иностранного капитала в странах - членах Андской группы // Правовые аспекты осуществления внешнеэкономических связей:  Сборник научных трудов/МГИМО. 1985.

213. Сосна С.А. О роли государства в экономике развивающихся стран // Советское государство и право. 1967. № 8.

214. Сосна   С,   Коноплянник   А.,   Субботин   М.   Россия   стремится   обрести концессионное законодательство // Финансовые известия. 1994. 20 дек.

215. Суханов Е.А. Отношения собственности в совместных организациях. // Хозяйство и право. 1989. № 9.

216. Толстой      Ю.К.      Проблемы      совершенствования      гражданского      и хозяйственного законодательства // Правоведение. 1983. № 2.

217.Флейшиц Е.А. Основные начала нового акционерного законодательства капиталистических стран (Франция, ФРГ) // Ученые записки/ВНИИСЗ. -М., 1968. Вып. 12.

218.Халфина P.O. О правовой форме экономических отношений // Советское государство и право. 1965. № 7.

219. Хромов  П.  Использование иностранного капитала в восстановлении  и развитии народного хозяйства СССР // Экономические науки. 1962. № 2.

220. Цыганов  В.Г.  Ответственность  за нарушение  правил  государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним. Регистрация прав на недвижимость: Информационный сборник. - М., 2001. № 3

221.1Пебанова Н.А. Правовое регулирование деятельности предприятий с участием иностранного капитала в странах Латинской Америки // Советское государство и право. 1989. № 5.

222. Юмашев Ю.М. Иностранные концессии в СССР // Хозяйство  и право. 1989. №7.

223. Юмашев Ю.М. Основные тенденции развития акционерного права ЕС // Государство и право. 1992. № 6.

164 Литература на иностранном языке

224. Alvarez A. Le droid international American. Paris, 1910. - 312 p.

225. Bettems D. Les Contrats entre Etats et personnes privees etrangeres. These de licence de doctorat. - Lausanne, 1988. - 378 p.

226.Brotons A.R. La Reconaissance et l'execution des sentences arbitrales etrangeres. Recueil des cours. 1984-1. T.184. 1985. P. 169-351. (Academie de Droit International de la Haya).

227. Crabit E. Recherches sur la notion d'espace judiciaire europeen. Presses Universitaires de Bordeaux. 1987. - 347 p.

228. Fragistas N. La Competence international en droit prive. Recueil des cours. 1961. T.104. A.W.Sijthoff. 1962. pp. 165-267. (The Hague Academie of International Law).

229. Giles   O.C.   Uniform   Commercial   Law.   An   Essay   on   International Conventions in National Courts. A.W.Sijthoff, Leyden. 1970. - 231 p.

230. Goldschmidt  W.  Derecho  internacional  privado  latinoamericano  у  el derecho internacional. - Caracas., 1943. - 157 p.

231. Goldschmidt W. Suma del derecho internacional privado. - Buenos Aires, 1958.-237 p.

232. Kronfol Z.A. Protection of Foreign Investment. A.W.Sijthoff. 1972. - 187 p.

233. Legal  Issues  in  International  Trade,   ed.   by  P.Sarcevic  and  H.Van Houtte. Nijthoff, 1990. - 310 p.

234. Lookofsky   J.M.   Transnationl   Litigation   and   Commercial   Arbitration. Transnational Juris Publications. - N.Y., 1992. - 549 p.

235. Picciotto S. International Business Taxation. - London, 1992 - 399 p.

236. Pre-trial  and Pre-hearing Procedures Worldwide,  ed.  C.Platto.  Kluwer Academic Publishers Group. 1990. - 427 p.

237. Preiswerk R.  La protection  des  investissements  prives  dans  les  traites bilateraux. Zurich, 1963. - 207 p.

238. Private  Investors  Abroad.   International  and   Comparative  Law  Center. Dallas/Texas, 1975. - 345 p.

165

239. Schwarzenberger G. Foreign Investments and International Law. - London, 1969.-291 p.

240. The  European  Single  Market.   A New  Business  Environment.   Club   de Bruxelles, 1989. -238 p.

241. Vassilakakis   E.   Orientations   Methodologique   dans   les   codifications recentes du droit international prive en Europe. - Paris, 1987. - 531 p.

242. Wallace    CD.    Foreign   Direct    Investment    and   the    Multinational Enterprise:   A   Bibliography.   Martinus   Nijhoff   Publishers.   -   Kluwer. Dordrecht, 1988.-355 p.

243. Weatherill S. Cases & Materials on EEC Law. Blackstone Press Ltd. -London, 1992.-569 p.

244. Wengler W. The General Principles of Private International Law. Recueil des  cours.   1961,  T.104.  A.W.Sijthoff.   1962.  P.   30-463.  (The  Hague Academie of the International Law).

245. Whish R. Competition Law. Butterworth. - London, 1993. - 772 p. 246.Wyatt D., Dashwood A.  The  Substantive Law  of the EEC.   Sweet &

Maxwell. London, 1987. - 357 p.

247. Zweigert K., Kropholler J. Sources of International Uniform Law. Max-Plank-Institute. - Leiden., 1972. V. 1-3. - 248 p.

Статьи

248. Abbott   F.M.   Protecting   First   World   Assets   in   the   Third   World: Intellectual Property Negotiations in The GATT Multilateral Framework // Vanderbilt Journal of Transnational Law. 1989. V.22. № 4.

249. Akinsanya A. International Protection of Foreign Direct Investments in the Third World // International & Comparative Law Quarterly. 1987. V.36. P. 58.

250. Amerasinghe     C.F.     Model     Clauses     for     Settlement     of     Foreign Investment Disputes // The Arbitration Journal. N.Y. American Arbitration

166 Association. 1973. V.28. № 4.

251. Amerasinghe C.F.  Submissions to the Jurisdiction of the International Center for Settlement of Investment Disputes // Journal of Maritime  Law and Commerce. 1974. V.5. № 2.

252. Barquin J.H. Foreign Investment: International Chamber of Commerce Court of Arbitration // Harvard International Law Journal. 1984. V.25. № 2.

253. Born G.B. A Reappraisal of the Extraterritorial Reach of U.S. Law // Law & Policy in International Business. 1992. V.24. № 1.

254. Cardenas E. Argentina: A Judicial Court Intervenes in an Arbitration Started Under the International Chamber of Commerce Rules // The International Lawyer. 1992. V. 26. № 3.

255. Country risk / Daring to hope, fearing the worst. Euro money // IMF / Wold bank issue 1999/Sept. 1999.

256. Creese R.E. EEC Competition Law: «Tetra Рак» Confirms the Disseverance of Block - Exemption Protection from Agreements  Formed by Firms Acting in Abuse of Dominant Position // Cornell International Law Journal. 1992. V.25. P.131 -179.

257. Curtis  C.  The  Legal   Security of Economic  Development Agreements // Harvard International Law Journal. 1988. V.29. № 2.

258.Duval - Major J. One - way Ticket Home: The Federal Doctrine of Forum Non Convenience and the International Plaintiff// Cornell Law Review. 1992. V.77.№3.

259. Esquirol   J.L.   Foreign   Investment:   Revision   of  the   Andean   Foreign Investment Code // Harvard International Law Journal 1988. V.29. № 1.

260. Extending    Margin    Requirements    to    Foreign    Investors:    Proposed Amendments to the  Securities Exchange Act of the 1934 // The   George Washington Journal of International Law and Economies. 1982. V.16. № 3. P.659-685.

261. Franklin   S.,   West   G.T.   The   Overseas   Private   Investment   operation Amendments Act of   1978: A Reaffirmation of the developmental Role

167

of Investment Insurance // Texas International Law Journal. 1979. V. 14.

P.I -35. 262.Frenkel W.G. Book Review: «Business Ventures in Eastern Europe and

the Soviet Union: The Emerging Legal Framework for Foreign Investment.

Vol.1 &» by Birenbaum D.E. and Rachlin D. 1991 // International Law and

Politics. 1992. V24. P. 983. 263. Griffin    G.P.    EC/US    antitrust    Cooperation    Agreement:    Impact    on

Transnational Business // Law & Policy in International Business. 1993.

V.24. P.1051-1061. 264.Holmer A.F., Bello J.H., Preiss J.O. The Final Exon-Florio Regulations

on Foreign Direct Investment:  The Final Word or Prelude to Tighter

Controls? // Law & Policy in International Business. 1992. V.23. P.593 - 617. 265.Kepner J.H. Jr. Mexico's New Foreign Investment Regulations: A Legal

Analysis // Syracuse Journal of International Law & Commerce.  1992.

V.18, P. 41-73. 266.Khalil  M.I.  Treatment  of Foreign  Investment  in  Bilateral  Investment

Treaties // Foreign Investment Law Journal. ICSID Review. 1992. V.7. № 2. 267. Kofele - Kale N.   The  Political  Economy of Foreign  Direct  Investment:

A  Framework   for  Analyzing   Investment   Laws   and  Regulations   in

Developing Countries // Law & Policy in International Business.  1992.

V.23. P. 619-671. 268.Lamont D.F. Emerging Neo - Mercantilism in Canadian Policy Toward

State Enterprises and Foreign Direct Investment // Vanderbilt Journal of

Transnational Law. 1974. V.8. № 1. 269. Lewis R.P.  Canadian Monopolies  Law:   «Director  of Investigation  and

Research v. Nutra Sweet Co.» Decided as First Case under the Abuse - of -

Dominance Provision // Cornell International Law Journal.   1992.  V.25.

P. 437-480. 27O.Magrab   E.B.   Computer   Software   Protection   in   Europe   and   the   EC

Parliamentary Directive on Copyright for Computer Software // Law &

168 Policy in International Business. 1992. V.23. P. 709-723.

271.Marcuss S.J. Jurisdiction with Respect to Foreign Branches and Subsidiaries: Power in the Foreign Affairs Context Under Section 414 of the Foreign Relations Restatement // The International Lawyer. 1992. V.26. № 1.

272. Mark M.C. Piercing the Corporate Veil Between Foreign Governments and State Enterprises: A Comparison of Judicial Resolutions in Great Britain and the United States // Virginia Journal of International Law. 1984. V.25. №2.

273.Metzger S.D. Nationality of Corporate Investment and Investment Guarantee Schemes // American Journal of International Law. 1971. № 3. P. 541.

274. Schmidt   P.L.     Exon - Florio:   A   Primer   for   Foreign     Investors   and Foreign  Lenders Doing Business  in  the  United  States // International Business Lawyer. 1992, October. - P. 485-489.

275. Senior G. Takeovers of Companies in the United Kingdom, Australia, Canada and Hong Kong: Prohibited Financial Assistance - A Trap for the Unwary // The International Lawyer. 1991. V. 25. № 3.

276. Solimine M.E. Forum - Selection Clauses and the Privatization of Procedure // Cornell International Law Journal. 1992. V.25. № 1.

277. Swart  W.E.  Taxation:  Foreign  Extraction  Operations.  A  Comparison  of Domestic and Foreign Incorporation // Texas International Law Journal. 1979. V.14. P. 139-155.

278. The hedgehog and fox. The economist. 2001. № 8.